一、關于實現(xiàn)擔保物權的問題
(一)、實現(xiàn)擔保物權程序的性質
2013年1月1日起實施的新民訴法,將實現(xiàn)擔保物權的案件列入特別程序。
(二)、法院的審限、審級及審判組織
民訴法第一百八十條規(guī)定,人民法院適用特別程序審理的案件,應當在立案之日起三十日內或者公告期滿三十日內審結。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準。
依照第一百七十八條的規(guī)定,適用特別程序審理的案件,實行一審終審。選民資格案件或者重大疑難案件,由審判員組成合議庭審理;其他案件由審判員一人獨任審理。新民訴法司法解釋第三百六十九條規(guī)定,實現(xiàn)擔保物權案件可以由審判員一人獨任審查。擔保財產標的額超過基層人民法院管轄范圍的,應當組成合議庭進行審查。
(三)、關于實現(xiàn)擔保物權案件的管轄法院
申請實現(xiàn)擔保物權,向擔保財產所在地或者擔保物權登記地基層人民法院提出。新民訴法司法解釋第三百六十四、三百六十五條規(guī)定,同一債權的擔保物有多個且所在地不同,申請人分別向有管轄權的人民法院申請實現(xiàn)擔保物權的,人民法院應當依法受理。被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保,當事人對實現(xiàn)擔保物權的順序有約定,實現(xiàn)擔保物權的申請違反該約定的,人民法院裁定不予受理;沒有約定或者約定不明的,人民法院應當受理。
關于管轄權異議問題,實現(xiàn)擔保物權適用特別程序,具有非訴性。民訴法第一百二十七條關于管轄權異議的規(guī)定不適用于實現(xiàn)擔保物權的案件。同樣,不動產專屬管轄系訴訟案件中的管轄規(guī)定,在特別程序案件中不應適用。因此,對于實現(xiàn)擔保物權案件中的管轄異議,法院無需作出裁定,也不應再經過管轄異議上訴程序,如果受理法院審查后發(fā)現(xiàn)不屬于自己管轄,可以裁定駁回申請,申請人可以另行向有管轄權的法院提出申請。
(四)、有權申請實現(xiàn)擔保物權的主體
民訴法第一百九十六條確定的有權申請實現(xiàn)擔保物權的主體是“擔保物權人”以及“其他有權請求實現(xiàn)擔保物權的人”。新民訴訴法司法解釋第三百六十一條對此做出了解釋:民事訴訟法第一百九十六條規(guī)定的擔保物權人,包括抵押權人、質權人、留置權人;其他有權請求實現(xiàn)擔保物權的人,包括抵押人、出質人、財產被留置的債務人或者所有權人等。
(五)、申請實現(xiàn)擔保物權應當提交的材料
新民訴法司法解釋第三百六十七條規(guī)定,申請實現(xiàn)擔保物權,應當提交下列材料:
(1)申請書。申請書應當記明申請人、被申請人的姓名或者名稱、聯(lián)系方式等基本信息,具體的請求和事實、理由;
(2)證明擔保物權存在的材料,包括主合同、擔保合同、抵押登記證明或者他項權利證書,權利質權的權利憑證或者質權出質登記證明等;
(3)證明實現(xiàn)擔保物權條件成就的材料;
(4)擔保財產現(xiàn)狀的說明;
(5)人民法院認為需要提交的其他材料。
在實踐中當然還包括申請人的身份證明材料等。
(六)、法院受理后的審查
法院受理實現(xiàn)擔保物權的申請后,應當就主合同的效力、期限、履行情況,擔保物權是否有效設立、擔保財產的范圍、被擔保的債權范圍、被擔保的債權是否已屆清償期等擔保物權實現(xiàn)的條件,以及是否損害他人合法權益等內容進行審查。必要時可以依職權調查相關事實并詢問相關當事人。人民法院審查后,按下列情形分別處理:1、當事人對實現(xiàn)擔保物權無實質性爭議且實現(xiàn)擔保物權條件成就的,裁定準許拍賣、變賣擔保財產;2、當事人對實現(xiàn)擔保物權有部分實質性爭議的,可以就無爭議部分裁定準許拍賣、變賣擔保財產;3、當事人對實現(xiàn)擔保物權有實質性爭議的,裁定駁回申請,并告知申請人向人民法院提起訴訟。
人民法院受理申請后,申請人對擔保財產提出保全申請的,可以按照民事訴訟法關于訴訟保全的規(guī)定辦理。
關于實現(xiàn)擔保物權是否適用調解問題,《最高人民法院關于人民法院民事調解工作若干問題的規(guī)定》中明確規(guī)定,人民法院對于適用特別程序的民事案件不予調解。如果雙方當事人在案件審查過程當中,自愿進行和解的,可以達成和解協(xié)議后由申請人撤回申請,人民法院應當準許,實踐中可適用裁定形式準許當事人撤回申請。如果雙方堅持要求出具調解書,申請人不愿意撤回申請的,法院可根據審查標準徑行作出相應裁定。
(七)、實現(xiàn)擔保物權案件如何收費
實現(xiàn)擔保物權案件被增列在特別程序中,按照現(xiàn)行《訴訟費用繳納辦法》的規(guī)定,依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序審理的案件無需交納案件受理費。
新民訴法司法解釋第二百零四條規(guī)定,實現(xiàn)擔保物權案件,人民法院裁定拍賣、變賣擔保財產的,申請費由債務人、擔保人負擔;人民法院裁定駁回申請的,申請費由申請人負擔。申請人另行起訴的,其已經交納的申請費可以從案件受理費中扣除。但對于繳納的具體標準沒有明確說明。
司法實踐中各地法院做法不一。就中國裁判文書網公布的最新判例來看,在(2014)中一法民二擔字第5號民事裁定書中,廣東省中山市第一人民法院依照《訴訟費用交納辦法》的規(guī)定,沒有收取申請費用;而在(2014)深羅法民一初字第1818號民事裁定書中,廣東省**市律霸網采取按件的方式收取案件受理費100元;在(2014)珠香法民二擔字第1號民事裁定書中,廣東省珠海市香洲區(qū)人民法院則按照標的額大小收取申請費;
浙江地區(qū)與廣東地區(qū)存在著同樣收費不統(tǒng)一的情況。在(2014)金浦商特字第116號民事裁定書中,浙江省浦江縣人民法院對于所受理的申請未收取申請費;而在(2015)湖安商特字第1號裁定書中,浙江省吉安縣人民法院按照標的額大小收取了案件受理費。
北京地區(qū)可以參考的是(2014)大民特字第28號民事裁定書,北京市大興區(qū)人民法院按照標的額大小收取了申請費。
綜上,關于申請實現(xiàn)擔保物權案件的收費標準各地法院并不統(tǒng)一,具體情況只有咨詢相應法院才能得知。
二、民事訴訟起訴狀基本格式
原告:名稱:______地址:_____________電話:___
法定代表人:姓名:________________職務:___
委托代理人:姓名:________性別:_____年齡:___
民族:___職務:___工作單位:________
住址:_________________電話:___
被告:名稱:______地址:_____________電話:___
法定代表人:姓名:________________職務:___
委托代理人:姓名:________性別:_____年齡:___
民族:___職務:___工作單位:________
住址:_________________電話:___
訴訟請求_________________________________________________________________________________
事實與理由_______________________________________________________________________________
證據和證據來源、證人姓名和住址
此致
_______人民法院
具狀人(姓名)
年月日
附:合同副本____份。
本訴狀副本___份。
其它證明文件__份。
注:
①事實和理由中應寫清合同簽訂的經過、具體內容、糾紛產生的原因、訴訟請求及有關法律、政策依據。
②原告應向法院列舉所有可供證明的證據。證人姓名和住所,書證、物證的來源及由誰保管,并向法院提供復印件,以便法院調查。
③本訴狀適用于被告為法人或其它組織。
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簡介:
余建飛律師,2005年開始在瑞安市總工會職工維權中心從事職工維權工作,2008年開始進入浙江安瑞律師事務所工作從事律師工作至今,現(xiàn)為律所高級合伙人。十多年律師職業(yè)生涯,執(zhí)業(yè)期間成功辦理了各類訴訟案件及非訴訟法律事務數(shù)百件,積累了豐富的辦案經驗,先后獲得2010年度、2016年年度瑞安市法律服務先進個人。執(zhí)業(yè)以來以勤勉的工作態(tài)度、嚴謹?shù)墓ぷ髯黠L,得到了當事人的認同及尊重。
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