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論正當防衛(wèi)的適用

來源: 律霸小編整理 · 2025-12-19 · 456人看過

(一)必須存在現(xiàn)實的不法侵害行為。

正當防衛(wèi)是制止不法侵害,保護合法利益的行為,理所當然地以存在現(xiàn)實的不法侵害為前提。因此,現(xiàn)實的不法侵害,是正當防衛(wèi)的起因。

不法侵害”的不法”與違法是等同概念,既包括犯罪行為,也包括其他違法行為,但又不是泛指一切違法犯罪行為。首先,犯罪行為和其他違法行為都是侵犯合法權(quán)益的行為,而合法權(quán)益都是受法律保護的,沒有理由禁止公民對其他違法行為進行正當防衛(wèi);有些行為是犯罪行為還是一般違法行為,一時難以區(qū)分,將不法侵害限制在犯罪范圍內(nèi),不利于公民行使正當防衛(wèi)權(quán);刑法使用了不法”一詞,而沒有使用犯罪”概念,表明對其他違法行為可以進行防衛(wèi)。其次,并非對任何違法犯罪行為都可以進行防衛(wèi),只是對那些具有進攻性、破壞性,緊迫性的不法侵害,在采取正當防衛(wèi)可以減輕或者避免危害結(jié)果的情況下,不宜進行正當防衛(wèi)。例如:假冒注冊商標罪,賄賂罪等雖然是犯罪行為,卻不能對之進行正當防衛(wèi)。

不法侵害不限于故意,而且還包括過失。對于過失不法侵害,特別是過于自信的過失而構(gòu)成的不法侵害,符合其他條件的,也可以進行正當防衛(wèi);不法侵害不限于作為的不法侵害,對于不作為的不法侵害,如果不能由不作為履行義務(wù),需要進行正當防衛(wèi)的,也可以進行正當防衛(wèi)。

不法侵害應(yīng)是主客觀相統(tǒng)一的不法侵害,即達到法定年齡,具有辯認控制能力的人在罪過或過錯心理支配下實施的不法侵害。對于沒有達到法定年齡,不具有辯認控制自己行為能力的人的侵害,不能實施正當防衛(wèi)。

不法侵害必須是現(xiàn)實存在的,如果并不存在不法侵害,但行為人誤認為存在不法侵害,因而進行所謂防衛(wèi)的,屬于假想防衛(wèi),假想防衛(wèi)不是正當防衛(wèi),應(yīng)按其主觀上的罪過進行定罪。

(二)不法侵害必須正在進行

不法侵害正在進行時,才使合法權(quán)益處于緊迫的被侵害或威脅之中,才使防衛(wèi)行為成為保護合法權(quán)益的必要手段。不法侵害正在進行,是指不法侵害已經(jīng)開始且尚未結(jié)束。

關(guān)于不法侵害的開始時間,在一般情況下,應(yīng)以不法侵害人著手實行不法侵害時為其開始,但在不法侵害的現(xiàn)實威脅十分明顯、緊迫、待其著手后來不及減輕或避免危害結(jié)果時,也應(yīng)認為不法侵害已經(jīng)開始。

關(guān)于不法侵害的結(jié)束時間,一般是指合法權(quán)益不再處于緊迫、現(xiàn)實的侵害、威脅之中,或者說不法侵害已經(jīng)不可能侵害或威脅合法利益。具體表現(xiàn)為以下幾種情況:不法侵害人已被制服,不法侵害人已經(jīng)逃離現(xiàn)場,不法侵害人已經(jīng)喪失侵害能力或自動中止不法侵害,不法侵害的危害結(jié)果已經(jīng)發(fā)生等。但應(yīng)注意的是,在財產(chǎn)性違法犯罪中,行為雖已既遂,但在現(xiàn)場還來得及挽回損失的,應(yīng)認為不法侵害尚未結(jié)束,可以實施正當防衛(wèi)。例如:搶劫犯使用暴力劫得財物,搶劫罪雖已既遂,但在當場對搶劫犯予以暴力反擊,奪回財物的,應(yīng)認為是正當防衛(wèi)。

在不法侵害尚未開始或者已經(jīng)結(jié)束時,進行所謂防衛(wèi)”的,稱為防衛(wèi)不適時,可分為兩種情況,一是事前加害,二是事后加害。防衛(wèi)不適時,不是正當防衛(wèi),一般認為要對該行為根據(jù)主觀情況追究刑事責任。

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