在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)如此激烈的今天，商標(biāo)對(duì)于一個(gè)企業(yè)來說十分重要，特別是一些具有品牌影響力的商標(biāo)，對(duì)于企業(yè)來說價(jià)值是不可估量的。在現(xiàn)實(shí)中，會(huì)發(fā)生惡意搶注商標(biāo)的情形，這對(duì)于已經(jīng)將商標(biāo)打造出一定影響力的企業(yè)來說是十分不公平的，而且損害到原實(shí)際使用商標(biāo)企業(yè)的利益。商標(biāo)法針對(duì)這個(gè)問題增設(shè)了商標(biāo)先用抗辯權(quán)制度，下面我們來了解一下商標(biāo)先用抗辯權(quán)成立的條件。

一、商標(biāo)先用抗辯權(quán)成立的條件

商標(biāo)法第五十九條第三款規(guī)定先用抗辯的適用要件為：

(一)他人在注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)日之前存在在先使用商標(biāo)的行為;

(二)該在先使用行為原則上應(yīng)早于商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)商標(biāo)的使用行為;

(三)該在先使用的商標(biāo)應(yīng)具有一定影響;

(四)被訴侵權(quán)行為系他人在原有范圍內(nèi)的使用行為。在適用要件(二)時(shí)應(yīng)將在先使用人的善意作為重要考量因素;對(duì)于要件(四)“原有范圍”的理解，應(yīng)考慮商標(biāo)、商品或服務(wù)、使用行為及使用主體等要素。

二、商標(biāo)侵權(quán)中如何使用先用抗辯權(quán)

(一)商標(biāo)申請(qǐng)日前已實(shí)際使用

該要素需結(jié)合時(shí)間方面進(jìn)行比對(duì)，要求被控侵權(quán)方實(shí)際使用的時(shí)間點(diǎn)在涉案商標(biāo)申請(qǐng)日之前，而非商標(biāo)公告日或授權(quán)日。

(二)繼續(xù)不間斷使用

要求被控方連續(xù)不間斷的持續(xù)使用，如果兩年前使用了一段時(shí)間，兩年后又重新使用則存在間斷的問題，有可能達(dá)不到在先使用的要求(若兩年后重新使用時(shí)仍在商標(biāo)申請(qǐng)日前則另當(dāng)別論)。

(三)具有一定影響力

是一種基于持續(xù)使用行為而產(chǎn)生的法律效果，是指已經(jīng)使用了一定的時(shí)間、因一定的銷售量、廣告宣傳等而在一定范圍的相關(guān)公眾中具有知名度：

1、使用了一定的時(shí)間，只有在一段時(shí)間范圍內(nèi)持續(xù)使用方產(chǎn)生相應(yīng)的法律效果，偶爾一次或幾次的使用尚無法達(dá)到該效果;

2、具有一定的知名度，在商標(biāo)申請(qǐng)日之前的經(jīng)銷合同及發(fā)票、審計(jì)報(bào)告等能反應(yīng)經(jīng)銷區(qū)域、產(chǎn)量、銷售量或銷售收入的相關(guān)證據(jù)材料;說明其產(chǎn)量、銷售額、市場(chǎng)占有率等主要經(jīng)濟(jì)指標(biāo)在同行業(yè)中位居前列，具有較廣泛的銷售區(qū)域;

3、廣告宣傳及推廣方面：包括各種報(bào)紙、廣播/電視臺(tái)等媒體、各種宣傳冊(cè)、雜志等出版物。

同時(shí)，該商標(biāo)已經(jīng)有了一定的知名度，此時(shí)如果他人惡意搶注商標(biāo)，給自己造成了影響和損失的，原商標(biāo)使用人就可以行使先用抗辯權(quán)。該先用抗辯權(quán)的行使還表現(xiàn)在侵權(quán)行為人是在原商標(biāo)使用人的使用范圍內(nèi)使用，如果注冊(cè)商標(biāo)并非惡意，同時(shí)用于其他領(lǐng)域，也就不構(gòu)成侵權(quán)了。

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