錄音錄像屬于視聽資料，是證據(jù)種類之一，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，當(dāng)事人偷錄的錄音錄像可以作為合法證據(jù)被人民法院采納。在發(fā)達(dá)地區(qū)的法律糾紛處理過(guò)程中，尤其是在民事訴訟過(guò)程中，錄音錄像有時(shí)起著關(guān)鍵性的作用。因此，越來(lái)越多的當(dāng)事人希望通過(guò)錄音錄像取證方式獲得證據(jù)，以便在法律糾紛處理中占據(jù)優(yōu)勢(shì)地位。

(注：本文的“錄音”取證適用于“錄像”取證。)

一、主要法律依據(jù)

(一)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》

(二)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》

第六十八條以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。【合法性】

第六十九條下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)：

(三)存有疑點(diǎn)的視聽資料;【真實(shí)性】

第七十條一方當(dāng)事人提出的下列證據(jù)，對(duì)方當(dāng)事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力：

(三)有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無(wú)疑點(diǎn)的視聽資料或者與視聽資料核對(duì)無(wú)誤的復(fù)制件;【關(guān)聯(lián)性】

二、錄音的證據(jù)效力

依據(jù)上述司法解釋的規(guī)定，錄音需要同時(shí)具備以下三個(gè)條件才具備《民事訴訟法》中規(guī)定的證據(jù)效力：

(一)錄音手段合法

錄音手段合法，即錄音具備合法性。依據(jù)司法解釋，侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的錄音錄像，不能作為證據(jù)。

例如，集合親友到丈夫情婦家中，拍攝到丈夫及情婦的裸體性愛錄像，是嚴(yán)重違反法律規(guī)定的行為，該錄像不能作為證據(jù)使用。又如，主人在自家客廳內(nèi)安裝監(jiān)控設(shè)備，將保姆的虐待小孩的行為拍攝下來(lái)，此證據(jù)是主人在自家客廳內(nèi)安裝監(jiān)控，未違反法律規(guī)定，也未侵害他人合法權(quán)益，監(jiān)控所錄得的錄像有證據(jù)效力。

問：偷錄偷拍的資料可以作為證據(jù)嗎?答：可以。部分當(dāng)事人會(huì)擔(dān)心偷錄的錄音錄像提交給法庭后，法官會(huì)不予采納。其實(shí)偷錄的錄音證據(jù)，只要沒有侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得，是可以被法庭采納的。

(二)錄音無(wú)疑點(diǎn)

錄音無(wú)疑點(diǎn)，即具備真實(shí)性，指當(dāng)事人提交的錄音未被剪接、編輯或者偽造。若對(duì)方當(dāng)事人對(duì)真實(shí)性有異議，可以由對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)作相關(guān)的司法鑒定。

(三)錄音有其他證據(jù)佐證

即錄音錄像有強(qiáng)烈的關(guān)聯(lián)性，能與其他證據(jù)結(jié)合，形成完整、統(tǒng)一指向的證據(jù)鏈。

三、錄音取證的具體操作

(一)錄音設(shè)備的選擇

現(xiàn)在許多的電子數(shù)碼產(chǎn)品都能夠錄音，比如說(shuō)電子表、錄音筆、MP3、MP4、照相機(jī)、攝像機(jī)、手機(jī)等等。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)選擇錄音清晰、錄音續(xù)航能力強(qiáng)的電子設(shè)備。在錄音取證過(guò)程中，若擔(dān)心一個(gè)電子錄音產(chǎn)品會(huì)發(fā)生故障，可以使用兩個(gè)同時(shí)進(jìn)行錄音。

(二)錄音時(shí)間和地點(diǎn)的選擇

時(shí)間上，要盡早取證。越早進(jìn)行錄音取證，取證的對(duì)象越無(wú)防備的心理，特別是在初次“協(xié)商解決(我方可以假意提出)”時(shí)，一般不會(huì)歪曲事實(shí)。倘若初次錄音失敗，或者我方起訴之后再錄音，取證對(duì)象可能會(huì)從有利其本身的角度進(jìn)行協(xié)商。

地點(diǎn)上，要保障錄音清晰可辨。錄音地點(diǎn)的選擇，應(yīng)該盡量選擇較為安靜，能夠保證對(duì)話雙方，至少是我方清晰可辨的場(chǎng)所。

(三)錄音取證的方式

錄音取證的方式通常有兩種，一為面談錄音，二為電話錄音。

面談錄音的方式有時(shí)會(huì)更加有利于取證：電話錄音時(shí)，當(dāng)商談出現(xiàn)爭(zhēng)端，對(duì)方可能會(huì)直接將電話掛斷;而當(dāng)面商談，即使出現(xiàn)一些爭(zhēng)論也能夠繼續(xù)追問下去。

(四)錄音取證的具體進(jìn)行

為便于錄音取證，我們可以以協(xié)商的“意思表示”去面談并錄音。商談前，我方應(yīng)事先研究并歸納出希望對(duì)方承認(rèn)的相關(guān)事實(shí)，以便在商談中相機(jī)進(jìn)行引導(dǎo)。

1.協(xié)商過(guò)程中，務(wù)必交代談話時(shí)間、地點(diǎn)、談話者身份。注意，要用較為自然的方式明確對(duì)方身份情況，以免對(duì)方察覺。如有律師協(xié)同，最好以員工的身份陪同，且服飾方面律師應(yīng)當(dāng)與當(dāng)事人的相當(dāng);

2.協(xié)商時(shí)，要盡可能地明確相關(guān)案情發(fā)生的時(shí)間、人物、地點(diǎn)、起因、經(jīng)過(guò)及結(jié)果;

3.如果我方手頭上有部分相關(guān)案情的證據(jù)，在談話時(shí)應(yīng)注意將談話內(nèi)容與我方手頭上證據(jù)的內(nèi)容予以相互印證，因?yàn)橛衅渌C據(jù)佐證是錄音證據(jù)被采信的條件之一;

4.我方應(yīng)提出事先準(zhǔn)備好的相關(guān)問題，引導(dǎo)并促使錄音對(duì)象說(shuō)出相關(guān)事實(shí);

5.談話內(nèi)容不要涉及與案情無(wú)關(guān)的國(guó)家秘密、商業(yè)秘密或個(gè)人隱私，也不得采用要挾、威脅等語(yǔ)氣商談，否則可能會(huì)被認(rèn)定不合法，而使法院不予采信;

6.重點(diǎn)著眼于事實(shí)方面的確認(rèn)，不必糾纏于法律責(zé)任的爭(zhēng)論;

7.錄音過(guò)程不要間斷，否則可能認(rèn)為有剪輯。還要注意控制談話時(shí)間，只要確認(rèn)了相關(guān)的案情要點(diǎn)即可，最好有結(jié)束語(yǔ)如“那就這樣吧”、“再見”“我們回去再考慮考慮”;

8.為便于法官明確錄音內(nèi)容，我方應(yīng)將錄音整理成書面的材料連同錄音證據(jù)(刻成光盤)一同提交法院。

(五)公證的錄音取證

在條件允許的情況下，可以請(qǐng)公證機(jī)關(guān)公證錄音過(guò)程，并出具公證書，確保錄音證據(jù)的合法性、真實(shí)性。

四、錄音取證的主要證明對(duì)象

(一)起訴未超過(guò)訴訟時(shí)效

利用錄音證明相關(guān)訴訟請(qǐng)求未超過(guò)訴訟時(shí)效。如果是債權(quán)債務(wù)糾紛，要注意對(duì)方若是企業(yè)，一是要盡量找對(duì)方法定代表人或者被授權(quán)人錄音，二是要讓對(duì)方確認(rèn)每年甚至每季度、每月都有催討的事實(shí)。

(二)存在當(dāng)事人主張的事實(shí)依據(jù)

在法庭上，只有證據(jù)，沒有事實(shí)。通過(guò)“假協(xié)商、真取證”，可以取得對(duì)我方主張非常有利的證據(jù)，有時(shí)可以因此而扭轉(zhuǎn)整個(gè)訴訟局面。

五、經(jīng)典案例

在本人參與的XX進(jìn)出口貿(mào)易公司訴XXXX娛樂公司洋酒買賣合同糾紛案件中，原告公司經(jīng)過(guò)律師介入并采取錄音取證，20萬(wàn)元進(jìn)場(chǎng)費(fèi)被認(rèn)定為預(yù)付獎(jiǎng)金對(duì)該案一審全部支持原告的訴訟請(qǐng)求具有重大意義。

最后，需要注意的是，在法律糾紛處理過(guò)程中，我們積極采取錄音錄像方式取證的同時(shí)，也要提防我們“被錄音取證”，現(xiàn)在早已不是“隔墻有耳”年代了。

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