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股東派生訴訟聽起來比較專業(yè)化，如果不是這方面的專業(yè)人士也許無法理解， 在公司里擔(dān)任股東是必須要了解清楚股東派生訴訟的前置程序有什么規(guī)定，律霸小編了解了相關(guān)的知識(shí)，結(jié)合一些重要信息給大家講解一下股東派生訴訟的前置程序規(guī)定。

股東派生訴訟的前置程序相關(guān)規(guī)定

（1）訴訟的確定

1、派生訴訟的原告無論是在英美法系，還是在大陸法系，派生訴訟的原告大都是享有派生訴訟提起權(quán)的股東，所不同的是各國公司法對原告股東的資格要求寬嚴(yán)不一，具體說來主要體現(xiàn)在持股期間和持股數(shù)量上。中國公司法也將提起派生訴訟的原告限定為有限責(zé)任公司的股東及連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股份有限公司的股東。

2、派生訴訟的被告派生訴訟的被告是以不當(dāng)行為侵害公司利益而應(yīng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任的當(dāng)事人。關(guān)于被告的范圍，各國立法規(guī)定不一，具體來說有兩種立法模式。一種是以美國為代表的立法體例。在美國，派生訴訟的對象十分廣泛，與股東救濟(jì)措施公司自身有權(quán)提起的訴訟范圍相同。凡是侵害公司利益的人，不管是公司內(nèi)部的人，還是公司外部的人，只要是公司有權(quán)對其提出訴訟請求權(quán)的人，都可以成為股東派生訴訟的被告。另一種模式以日本和中國臺(tái)灣地區(qū)為代表。日本《商法典》就股東派生訴訟的被告作了規(guī)定，根據(jù)《商法典》第267條第1款的規(guī)定,派生訴訟的被告主要是公司的董事，此外還包括監(jiān)事、發(fā)起人和清算人，以及行使表決權(quán)接受公司所提供利益的股東、用明顯極為不公正發(fā)行價(jià)格認(rèn)購股份者;中國臺(tái)灣地區(qū)《公司法》規(guī)定的范圍更窄，其公司法第214條僅規(guī)定為公司董事。從以上兩種立法體例可看出，以美國式的派生訴訟的被告的范圍界定對股東和公司的保護(hù)為優(yōu)。中國立法對派生訴訟的被告的規(guī)定類似于美國，不僅規(guī)定董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員可以作為派生訴訟的被告;同時(shí)也規(guī)定董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員以外的其他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，同樣也能作為派生訴訟的被告。

3、股東派生訴訟的范圍所謂派生訴訟的范圍事實(shí)上包括相互聯(lián)系的兩個(gè)方面：一方面即上文所提到的派生訴訟的被告;另一方面即原告可就被告的哪些行為提起訴訟。各國和地區(qū)的立法例對此規(guī)定不一。

第一種立法例以《日本商法典》第267條第1項(xiàng)和中國臺(tái)灣地區(qū)“公司法”第214條為代表，認(rèn)為派生訴訟的對象僅限于董事的責(zé)任。但在董事責(zé)任的外延上，日本公司法學(xué)者見解分歧。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，董事之間存在的特殊私人關(guān)系有可能導(dǎo)致公司怠于對董事責(zé)任提起訴訟，因此凡是董事對公司所負(fù)的一切債務(wù)均可成為派生訴訟的對象。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，派生訴訟的對象僅應(yīng)限于《日本商法典》第266條規(guī)定的董事的賠償責(zé)任和第280條之十三規(guī)定的董事的資本充實(shí)責(zé)任。

第二種立法例以美國為代表。美國派生訴訟的對象十分廣泛，與公司自身有權(quán)提起的訴訟范圍相同，凡大股東、董事、經(jīng)理、雇員和第三人對于公司實(shí)施的不當(dāng)行為的禁止、撤銷和恢復(fù)均屬此列。中國的派生訴訟制度對于可提起派生訴訟的行為的界定，同美國模式基本一致，不僅僅局限于董事對公司的責(zé)任;同時(shí)股東對監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的行為，以及他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的行為，都可依法提訴訟。中國法律對可提起派生訴訟的行為的界定，一方面可預(yù)防和救濟(jì)公司治理機(jī)構(gòu)組成人員違背其對公司所負(fù)善管義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)之行為;另一方面也可以有效地阻嚇和鏟除公司外的第三人對于公司利益之侵害，從而把派生訴訟制度的作用發(fā)揮得淋漓盡致。

（2）訴訟的前置程序

股東具備了提起派生訴訟的原告資格，并不等于股東在公司遭受不當(dāng)行為侵害時(shí)可立即代表公司提起派生訴訟。公司法的一條基本理念是公司具有獨(dú)立于股東的法律人格。因此公司一旦受到損害，就應(yīng)由公司決定是否及如何追究侵害人的責(zé)任。只有公司拒絕或怠于行使其訴權(quán)來維護(hù)自己的利益時(shí)，才允許股東提起派生訴訟，即原告股東在起訴前，必須首先請求公司機(jī)關(guān)采取措施，否則不得提起派生訴訟。原告股東請求公司機(jī)關(guān)采取措施的行為就是股東派生訴訟的前置程序。許多國家及地區(qū)的法律都對股東的派生訴訟規(guī)定了前置程序。例如

1、美國法律對前置程序的規(guī)定《美國模范公司法》第7.42條規(guī)定：股東在滿足下列兩個(gè)條件之前，不得啟動(dòng)派生訴訟程序：

(1)已向公司提出要求其采取適當(dāng)措施的書面請求;

(2)自發(fā)出書面請求后經(jīng)過了90日，除非公司提前通知該股東請求已被拒絕，或者等待90日屆滿將會(huì)給公司帶來難以彌補(bǔ)的損害?！?/p>

2、日本法律對前置程序的規(guī)定根據(jù)日本《商法典》第267條第1款的規(guī)定，想提起派生訴訟股東應(yīng)首先向公司提出請求，要求公司追究董事的責(zé)任。在書面請求中應(yīng)寫明請求起訴的宗旨和董事所承擔(dān)責(zé)任的具體內(nèi)容，以使公司考慮是否有起訴的必要。依日本商法的規(guī)定，公司與董事之間發(fā)生訴訟時(shí)，由監(jiān)事會(huì)代表公司起訴或應(yīng)訴，所以接受股東書面請求的機(jī)關(guān)是公司監(jiān)事會(huì)。公司收到書面請求之后30天之內(nèi)必須作出是否起訴的決定，若30天過后仍不見公司起訴，則提交書面請求的股東可自行提起派生訴訟。30天的起算從書面請求到達(dá)公司后的第二天開始。但如果在此期間內(nèi)對公司來說可能發(fā)生難以彌補(bǔ)的損失，或公司明確表示了不起訴的意思，股東也無須等上30天即可提起派生訴訟。還有，若在此期間內(nèi)公司明確表示不起訴，股東也無須等上30天即可提起派生訴訟。但是若股東不向公司提交書面請求就提起派生訴訟，該起訴為違法起訴，法院將予以駁回。由此可見，按照日本法的規(guī)定，在股東提出書面請求后，除非公司決定自行起訴，否則無權(quán)阻止股東派生訴訟。

3、臺(tái)灣地區(qū)法律對前置程序的規(guī)定臺(tái)灣《公司法》第214條規(guī)定，“繼續(xù)1年以上持有已發(fā)行股份總數(shù)10%以上之股東，得以書面請求監(jiān)察人為公司對董事提起訴訟。監(jiān)察人自有前項(xiàng)之請求日起，30日內(nèi)不提起訴訟時(shí)，前項(xiàng)之股東，得為公司提起訴訟”。

4、歐盟法

歐盟《公司法第5號(hào)指令草案修改稿372號(hào)最終稿》第17條規(guī)定：“法律、公司基本章程、公司附屬章程均不得要求，代表公司提起訴訟追究本指令第14條所載的責(zé)任時(shí)受下列條件之一的約束：

(1)股東大會(huì)或者其他公司治理機(jī)構(gòu)事先已作出決議;

(2)法院事先已就經(jīng)營機(jī)構(gòu)或者監(jiān)督機(jī)構(gòu)成員的過錯(cuò)行為，或者此類成員的罷免或更換作出判決。前項(xiàng)規(guī)定并不影響成員國有權(quán)在其法律中規(guī)定，未經(jīng)法院的事先許可，不得提起本指令第16條所載的訴訟。法院如果認(rèn)為訴訟明顯缺乏根據(jù)，有權(quán)拒絕授予此種可?！鄙鲜隽⒎ɡg既存在著差異之處，也存在著共同點(diǎn)。主要表現(xiàn)在：除歐盟之外的立法例均從派生訴訟服務(wù)于公司利益的角度出發(fā)，認(rèn)為在股東提起派生訴訟之前必須先請求公司治理機(jī)構(gòu)提起訴訟或采取其他補(bǔ)救措施，股東未履行此種前置程序，不得提起派生訴訟。中國新修訂的公司法亦對股東的派生訴訟附加了一定的前置條件。依據(jù)中國新修訂的公司法的規(guī)定，當(dāng)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失時(shí)，或他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失時(shí)，具備了提起派生訴訟的原告資格的股東，可以書面請求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟(監(jiān)事有執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失情形的，前述股東可以書面請求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟)。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

以上就是小編給大家整理的股東派生訴訟的前置程序規(guī)定的詳細(xì)信息，還不是很清楚這個(gè)規(guī)定的，可以參考一下小編給大家整理的資料，股東派生訴訟的前置程序規(guī)定對于股東來說是很重要的，現(xiàn)在就任股東的人，需要了解清楚這個(gè)規(guī)定，這樣對于自己的職位會(huì)有更加深一步的了解。

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