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近年來，由于國家對私募基金的管理法律不過完善，存在一定的法律監(jiān)管盲區(qū)，導(dǎo)致了私募基金行業(yè)內(nèi)部監(jiān)管混亂，亂象叢生。近日。國家出臺了《私募基金募集行為管理辦法》有望進一步規(guī)范管理私募基金，下面律霸小編為大家羅列了該管理辦法的部分法律知識，供大家了解。

私募基金募集行為管理辦法

(一)對私募基金募集主體的界定

根據(jù)《辦法》第二條，私募基金募集包括兩類主體：第一類為在中國基金業(yè)協(xié)會辦理私募基金管理人登記的機構(gòu)，其可以自行募集其設(shè)立的私募基金(對于私募股權(quán)投資機構(gòu)而言，私募基金管理人可以僅作為管理人，也可作為管理人的同時擔(dān)任私募基金的普通合伙人);第二類是在中國證監(jiān)會注冊取得基金銷售業(yè)務(wù)資格并已成為中國基金業(yè)協(xié)會會員的機構(gòu)(“基金銷售機構(gòu)”)，其也可以受私募基金管理人的委托募集私募基金。除上述兩類主體外，其他任何機構(gòu)和個人不得從事私募基金的募集活動。換言之，可以合法進行私募基金募集活動的主體均為機構(gòu)，任何個人不得進行私募基金募集活動。

根據(jù)《辦法》第三十四條，私募基金管理人委托未取得基金銷售業(yè)務(wù)資格的機構(gòu)募集私募基金的，中國基金業(yè)協(xié)會不予辦理私募基金備案業(yè)務(wù)。因此，本條要求私募基金管理人對其委托的募集機構(gòu)具有核查資質(zhì)的義務(wù)，否則很可能承擔(dān)無法備案基金產(chǎn)品的后果，而基金產(chǎn)品無法備案，則會對其投資活動產(chǎn)生重大負(fù)面影響。此前的實踐操作中，不少私募基金管理人聘請無基金銷售業(yè)務(wù)資格的財務(wù)顧問公司為其提供募集服務(wù)，《辦法》實施后該等行為應(yīng)予以糾正。因此，我們建議在基金銷售協(xié)議中由基金銷售機構(gòu)對其具有基金銷售業(yè)務(wù)資格作出承諾，并且將其資質(zhì)證明作為銷售協(xié)議附件。

此外，《辦法》第八條規(guī)定，私募基金管理人委托基金銷售機構(gòu)募集私募基金的，應(yīng)當(dāng)以書面形式簽訂基金銷售協(xié)議，并將協(xié)議中關(guān)于私募基金管理人與基金銷售機構(gòu)權(quán)利義務(wù)劃分以及其他涉及投資者利益的部分作為基金合同的附件。基金銷售機構(gòu)應(yīng)負(fù)責(zé)向投資者說明相關(guān)內(nèi)容?；痄N售協(xié)議與基金合同附件中關(guān)于基金銷售的內(nèi)容不一致的，以基金合同附件為準(zhǔn)。這點不難理解，因為基金銷售協(xié)議是由私募基金管理人和基金銷售機構(gòu)簽署，雖然可能涉及投資者利益的說明，但并不直接對投資者產(chǎn)生約束力;而基金合同是私募基金管理人(或關(guān)聯(lián)方)和投資者之間權(quán)利義務(wù)的約定，當(dāng)兩者不一致時，應(yīng)以基金合同為準(zhǔn)。

需要提醒的是，在中國基金業(yè)協(xié)會現(xiàn)有的登記備案系統(tǒng)中，私募基金管理人不能是個人;同樣地，《辦法》中的基金銷售機構(gòu)不包括個人，即個人無法作為基金銷售機構(gòu)與私募基金管理人簽署基金銷售協(xié)議。

(二)明確禁止拆分基金份額或基金份額收益權(quán)

《辦法》第九條明確禁止為規(guī)避合格投資者標(biāo)準(zhǔn)而對基金份額或收益權(quán)進行拆分的行為。此外，還要求投資者以書面方式承諾其為自己購買私募基金。

對于私募股權(quán)投資機構(gòu)而言，目前大多數(shù)組織形式為有限合伙企業(yè)，因此私募基金管理人應(yīng)特別關(guān)注一些以契約型基金、資產(chǎn)管理計劃等形式認(rèn)購基金份額的投資者，核查其是否存在上述違規(guī)拆分的情形。因為契約型基金、資產(chǎn)管理計劃能夠比單純的有限合伙企業(yè)匯集更多的投資者，容易成為違規(guī)拆分采用的形式。

(三)明確募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)設(shè)立私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶

《辦法》第十二條、第十三條要求募集機構(gòu)或相關(guān)合同約定的責(zé)任主體應(yīng)當(dāng)開立私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶，用于統(tǒng)一歸集私募基金募集結(jié)算資金、向投資者分配收益、給付贖回款項以及分配基金清算后的剩余基金財產(chǎn)等，確保資金原路返還;第十二條第二款特別強調(diào)了“募集結(jié)算資金從投資者資金賬戶劃出，到達私募基金財產(chǎn)賬戶或托管資金賬戶之前，屬于投資者的合法財產(chǎn)?！?/p>

《辦法》要求募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)與監(jiān)督機構(gòu)簽署賬戶監(jiān)督協(xié)議，明確對私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶的控制權(quán)、責(zé)任劃分及保障資金劃轉(zhuǎn)安全的條款。還要求私募基金管理人應(yīng)當(dāng)向中國基金業(yè)協(xié)會報送私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶及其監(jiān)督機構(gòu)信息。與此相對應(yīng)的是第三十一條第二款規(guī)定，即未經(jīng)投資回訪確認(rèn)成功，投資者交納的認(rèn)購基金款項不得由募集賬戶劃轉(zhuǎn)到基金財產(chǎn)賬戶或托管資金賬戶，私募基金管理人不得投資運作投資者交納的認(rèn)購基金款項。因此，投資回訪確認(rèn)成功，是投資者認(rèn)購資金由募集賬戶劃轉(zhuǎn)到基金財產(chǎn)賬戶或托管資金賬戶的前提條件。

上述規(guī)定是為保護投資者利益、保障投資者資金安全的目的，但目前實踐中私募股權(quán)投資機構(gòu)極少采用這種方式。通常都是在投資者簽署基金合同或合伙協(xié)議后直接將資金繳付至基金財產(chǎn)賬戶或托管資金賬戶，因此在此提醒私募股權(quán)投資機構(gòu)，在募資前應(yīng)與開戶行或托管行就兩個賬戶的開立進行溝通。

(四)《辦法》對私募基金募集行為規(guī)定了六大步驟的規(guī)范化流程

《辦法》第十五條規(guī)定了私募基金募集程序，依次為：特定對象確定、投資者適當(dāng)性匹配、基金風(fēng)險揭示、合格投資者確認(rèn)、投資冷靜期、回訪確認(rèn)。后文將對該程序性規(guī)定進行詳細(xì)分析。

(五)強調(diào)了私募基金管理人的責(zé)任

從《辦法》的起草說明和條文規(guī)定可以看出，私募基金管理人被賦予了多方面的義務(wù)，主要包括：

1、私募基金管理人應(yīng)委托取得基金銷售業(yè)務(wù)資格的機構(gòu)募集私募基金，否則中國基金業(yè)協(xié)會不予辦理私募基金備案業(yè)務(wù);

2、私募基金管理人應(yīng)履行受托人義務(wù)，即便管理人委托基金銷售機構(gòu)募集私募基金，也不得因委托募集而免除私募基金管理人的責(zé)任;

3、私募基金管理人應(yīng)當(dāng)向中國基金業(yè)協(xié)會報送私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶及其監(jiān)督機構(gòu)信息;

4、私募基金推介材料應(yīng)由管理人制作并使用。私募基金管理人應(yīng)當(dāng)對私募基金推介材料內(nèi)容的真實性、完整性、準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)。

除上述內(nèi)容外，私募基金管理人除履行自身在中國基金業(yè)協(xié)會的登記手續(xù)，還應(yīng)根據(jù)《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》的規(guī)定，在私募基金募集完畢后20個工作日內(nèi)，通過私募基金登記備案系統(tǒng)進行備案。備案不影響基金合同的效力以及基金的設(shè)立，但未經(jīng)備案不能進行投資運作。

（六）私募投資基金募集程序

根據(jù)《辦法》第三至五章的規(guī)定，私募投資基金募集環(huán)節(jié)主要包含以下程序：

1、確定募集途徑;

2、開立募集賬戶結(jié)算資金專用賬戶;

3、確定特定對象;

4、投資者適當(dāng)性匹配;

5、制作及提供基金推介材料;

6、基金風(fēng)險揭示;

7、合格投資者確認(rèn);

8、簽署基金合同;

9、投資冷靜期;

10.、投資回訪。

綜上所述，《私募基金募集行為管理辦法》中對多私募基金募集行為做了較為明確的規(guī)定，相關(guān)辦法的實施有利于私募基金的有效健康發(fā)展，做到有法可依，有效地減少私募基金行業(yè)內(nèi)的亂象。有法可依是執(zhí)法的前提，具體成果還得看相關(guān)部門的執(zhí)法情況。

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