國有企業(yè)改制有成功也有失敗的案例，但是在這一過程當(dāng)中卻暴露出了企業(yè)改制當(dāng)中存在的一些法律漏洞。很多的國有企業(yè)當(dāng)中職工雖然持有股份，但是在改制過程當(dāng)中幾乎沒有任何的話語權(quán)，職工權(quán)益被忽視和國有資產(chǎn)的流失等這些都是需要承擔(dān)法律責(zé)任的。我國在關(guān)于審理與企業(yè)改制之間也制定了一些相關(guān)的法律依據(jù)。

關(guān)于審理與企業(yè)改制之間的規(guī)定是什么?

1、如何認(rèn)定企業(yè)改制的法律效力。

根據(jù)最高人民法院的相關(guān)司法解釋和有關(guān)改制文件，對于已進(jìn)行的企業(yè)改制行為應(yīng)從以下幾個方面判斷其效力：

(1)對國有資產(chǎn)進(jìn)行重大處置的改制方案或相關(guān)合同是否得到有審批權(quán)限的政府機(jī)關(guān)或政府的審批(一般情況下由國有資產(chǎn)管理局批準(zhǔn)，但涉及國有資產(chǎn)出售的應(yīng)由有審批權(quán)的人民政府審批)。沒有經(jīng)過審批的，一般應(yīng)認(rèn)定為無效，但對企業(yè)兼并合同，當(dāng)事人在一審法庭辯論終結(jié)前補(bǔ)辦報(bào)批手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)該兼并協(xié)議有效。

(2)是否經(jīng)過嚴(yán)格的資產(chǎn)清查和資產(chǎn)評估程序，清查報(bào)告和資產(chǎn)評估報(bào)告是否得到有關(guān)政府機(jī)關(guān)(一般是國有資產(chǎn)管理局或財(cái)政局)確認(rèn)和批準(zhǔn)。

(3)負(fù)有金融債務(wù)的企業(yè)進(jìn)行改制是否依照國家的有關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定，進(jìn)行了金融債權(quán)保全(即負(fù)債的企業(yè)對所負(fù)的金融債務(wù)的償還作出切實(shí)可行的安排并得到債權(quán)人的認(rèn)可由其出具有關(guān)書面文件)。沒有進(jìn)行保全的，一般不得進(jìn)行改制。

(4)改制涉及到對國有資產(chǎn)的處置時(shí)，應(yīng)到國有資產(chǎn)管理機(jī)關(guān)辦理相關(guān)的國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的設(shè)立、變更、注銷登記。沒有登記的，一般不發(fā)生(產(chǎn)權(quán)變動)改制的效力。

(5)如改制中有關(guān)的合同存在可撤銷的事由，則改制的效力取決于撤銷權(quán)人是否行使撤銷權(quán)，當(dāng)然，行使撤銷權(quán)應(yīng)在法定的除斥期間以內(nèi)。

(6)對于企業(yè)改制過程中，因?yàn)楦鞣N原因遺漏或隱瞞原企業(yè)的債務(wù)或企業(yè)職工的安置存在疏漏的，一般應(yīng)維持改制的效力，由各方協(xié)商妥善處理遺留問題，以避免因?yàn)樾几闹茻o效而引起的資源浪費(fèi)和社會不安定因素。

(7)企業(yè)在改制后，是否依法進(jìn)行了相關(guān)的企業(yè)法人變更、注銷登記，若沒有登記的，應(yīng)督促其登記;若發(fā)生債務(wù)糾紛的，應(yīng)追加真正的責(zé)任主體，但一般不發(fā)生改制無效的后果。

上述內(nèi)容僅第一項(xiàng)直接規(guī)定在司法解釋中，其他六項(xiàng)是本人結(jié)合其他規(guī)定和多年的辦案經(jīng)驗(yàn)總結(jié)出來的，這里系統(tǒng)地介紹給諸位，以供大家在實(shí)踐中參考運(yùn)用。

2、企業(yè)改制過程中的債務(wù)承擔(dān)。這里要重點(diǎn)介紹的是被改制企業(yè)的遺留、遺漏債務(wù)的承擔(dān)原則：

(1)尊重當(dāng)事人意思自治原則。

即原企業(yè)(或原企業(yè)的出資人)、改制后的企業(yè)(改制后的企業(yè)的出資人)與債權(quán)人之間就改制后原有債務(wù)如何承擔(dān)達(dá)成協(xié)議的，只要該協(xié)議不存在無效或可撤銷事由，當(dāng)事人和人民法院應(yīng)該尊重該協(xié)議的效力。企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的改制方式在本質(zhì)上也是當(dāng)事人意思自治的一種體現(xiàn)。

(2)法人獨(dú)立責(zé)任與股東有限責(zé)任原則。

企業(yè)改制在很多情況下只是企業(yè)的出資人的變更，其法人資格并為消滅，因此在改制之后，仍應(yīng)由改制企業(yè)承擔(dān)原有債務(wù)，企業(yè)的出資人以其出資為限對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

(3)企業(yè)債務(wù)隨責(zé)任財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移原則。

即為了使債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)有可靠的物質(zhì)保障，被改制企業(yè)的所有財(cái)產(chǎn)被視為其對外承擔(dān)責(zé)任的擔(dān)保財(cái)產(chǎn)(所謂責(zé)任財(cái)產(chǎn))，在當(dāng)事人無相反約定的情況下，被改制企業(yè)的債務(wù)隨企業(yè)責(zé)任財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移。在以企業(yè)分立、企業(yè)整體出售、企業(yè)兼并等形式進(jìn)行改制的，被改制企業(yè)的債務(wù)一般由接受該企業(yè)資產(chǎn)的民事主體在接受改制企業(yè)資產(chǎn)的范圍內(nèi)承擔(dān)。

(4)對于改制過程中遺漏或隱瞞的債務(wù)。

該司法解釋設(shè)定了債權(quán)人的申權(quán)期與除權(quán)期，在該除權(quán)期(自第一次公告之日起90天以內(nèi))內(nèi)債權(quán)人向被改制企業(yè)的原出資人(資產(chǎn)管理人)申報(bào)債權(quán)的，一般由改制后的企業(yè)或其新出資人承擔(dān)債務(wù)后再向原出資人(資產(chǎn)管理人)追償;對于在該除權(quán)期內(nèi)債權(quán)人未向被改制企業(yè)的原出資人(資產(chǎn)管理人)申報(bào)債權(quán)的，債權(quán)人喪失向改制后的企業(yè)或其新出資人主張權(quán)利的權(quán)利，其只能向被改制企業(yè)的原出資人(資產(chǎn)管理人)主張權(quán)利。對于被改制企業(yè)的原出資人(資產(chǎn)管理人)沒有公告或通知債權(quán)人的，發(fā)生隱瞞或遺漏債務(wù)由誰直接承擔(dān)，新的司法解釋沒有明確規(guī)定，但根據(jù)以前的司法解釋，應(yīng)由被改制企業(yè)的原出資人(資產(chǎn)管理人)直接向債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)。

(5)連帶責(zé)任原則。

這主要適用于企業(yè)分立(司法解釋第12條)和債務(wù)人借企業(yè)公司制改造逃債(司法解釋第6、7條)的情況下，以加強(qiáng)對債權(quán)人的利益實(shí)現(xiàn)的保護(hù)，同時(shí)明確了妄圖借企業(yè)改制而逃廢債務(wù)的企業(yè)的財(cái)產(chǎn)責(zé)任。另外，對于企業(yè)債權(quán)人與負(fù)債企業(yè)之間就債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)問題達(dá)成協(xié)議的(非政策性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán))，只要不違反國家的法律法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定，且是當(dāng)事人真實(shí)意思表示的結(jié)果，就應(yīng)該得到當(dāng)事人和人民法院的尊重。部分債權(quán)人進(jìn)行債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的行為，不影響其他債權(quán)人向負(fù)債企業(yè)主張債權(quán)，這就是所謂合同或債權(quán)的相對性的要求。

綜上所述，其實(shí)關(guān)于審理與企業(yè)改制之間的若干解釋是由我國最高人民法院制定的相關(guān)法條。其中主要是針對國有企業(yè)改制當(dāng)中的國有資產(chǎn)和融資債券等這些制定了各人民法院在審理的時(shí)候應(yīng)該參考的一些法條，其中對于造成的相關(guān)紕漏，相關(guān)人等是必須要承擔(dān)連帶責(zé)任的，但是也因?yàn)閲衅髽I(yè)改制幾乎整體都是在國家相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)人員的主持之下進(jìn)行的，所以審理國有企業(yè)改制當(dāng)中的問題現(xiàn)實(shí)卻是矛盾重重的。

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