一、股權(quán)代持合法嗎

前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。

實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。

二、股權(quán)代持的風(fēng)險(xiǎn)

1、關(guān)于股權(quán)比例的約定。公司的股權(quán)在未來(lái)存在多種變化的可能性，比如：代持股權(quán)的比例并非一成不變，公司未來(lái)的增資擴(kuò)股將導(dǎo)致股權(quán)比例的稀釋?zhuān)瑒t實(shí)際出資人的利益將很難得到保障。

2、實(shí)際出資人難以確立股東身份的風(fēng)險(xiǎn)。雖然司法解釋肯定了股權(quán)代持協(xié)議的效力，但是投資權(quán)益并不等同于股東權(quán)益，投資權(quán)益只能向名義股東(代持人)主張，而不能直接向公司主張，存在一定的局限性。根據(jù)公司法解釋，必須經(jīng)過(guò)公司半數(shù)以上股東同意，實(shí)際出資人方可向法院請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記。

3、名義股東侵害實(shí)際出資人利益的風(fēng)險(xiǎn)。在一般的股權(quán)代持關(guān)系中，實(shí)際出資人在幕后，名義股東則在臺(tái)前代為行使股東權(quán)利，面對(duì)各種誘惑，很可能出現(xiàn)名義股東侵害實(shí)際出資人利益的情形。比如：名義股東不向?qū)嶋H投資人轉(zhuǎn)交資產(chǎn)收益，濫用股東權(quán)利(重大決策事項(xiàng)未經(jīng)協(xié)商)，擅自處置股權(quán)(轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押)等等。

4、名義股東的風(fēng)險(xiǎn)。比如：當(dāng)實(shí)際投資人未履行出資義務(wù)時(shí)，若債權(quán)人追索，則名義股東需要在承諾的出資范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)繳出資的義務(wù)，而不能以其不是實(shí)際投資人為由拒絕承擔(dān)責(zé)任。

5、未來(lái)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)然，如果實(shí)際出資人和名義股東各司其職良好合作，以上風(fēng)險(xiǎn)也許都能避免。但是代持協(xié)議還有一個(gè)繞不開(kāi)的問(wèn)題——即未來(lái)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

在我國(guó)的經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)上，公司在經(jīng)營(yíng)期間后有一些人代持公司的股份。相關(guān)的代持符合我國(guó)的法律規(guī)定，可以進(jìn)行相應(yīng)的公司內(nèi)部決定。但是不能侵害相關(guān)公司的實(shí)際出資股東，一旦影響相關(guān)股東的利益，可以進(jìn)行相關(guān)的訴訟來(lái)解決這類(lèi)事件。

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