公司法修正案草案的起草說(shuō)明有哪些內(nèi)容？

一、基本情況

股份回購(gòu)是公司在特定情形下，收購(gòu)本公司已經(jīng)發(fā)行在外的股份。我國(guó)現(xiàn)行《公司法》第一百四十二條規(guī)定了公司可以收購(gòu)本公司股份的四種情形，即減少注冊(cè)資本、與持有本公司股份的其他公司合并、將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工，以及股東因股東大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議要求公司收購(gòu)其股份的情形等。除股東對(duì)合并、分立持有異議的收購(gòu)情形外，公司在其他情形下回購(gòu)股份均應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議。公司回購(gòu)股份用于減資的，需于十日內(nèi)注銷(xiāo);用于公司合并或基于股東異議收購(gòu)的，需于六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷(xiāo);用于獎(jiǎng)勵(lì)職工的，回購(gòu)股份不得超過(guò)已發(fā)行股份總額的5%，且應(yīng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。

境外立法對(duì)股份回購(gòu)采用了更為市場(chǎng)化的立法思路，不少?lài)?guó)家和地區(qū)采用了“原則允許、例外禁止”立法模式，法律限制較少。在實(shí)施程序方面，有的國(guó)家或地區(qū)為便于上市公司根據(jù)市場(chǎng)情況及時(shí)回購(gòu)，設(shè)置了較為簡(jiǎn)單的公司決策程序。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“證券交易法”規(guī)定，經(jīng)董事會(huì)三分之二以上董事出席及過(guò)半數(shù)董事同意，上市公司就可以在公司已發(fā)行股份總數(shù)10%的范圍內(nèi)回購(gòu)股份。在回購(gòu)后股份的處理方面，不少?lài)?guó)家和地區(qū)建立了庫(kù)存股制度，如美國(guó)各州公司法、英國(guó)公司法都允許公司將股份以庫(kù)存方式持有;我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“證券交易法”規(guī)定因轉(zhuǎn)讓股份給員工等原因購(gòu)回的股份，公司可以持有三年，以便于有足夠的時(shí)間空間實(shí)施員工持股或股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃。

從境外成熟市場(chǎng)的立法和實(shí)踐看，股份回購(gòu)制度，特別是上市公司股份回購(gòu)已成為資本市場(chǎng)的基礎(chǔ)性制度安排，在優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)、穩(wěn)定公司控制權(quán)、提升公司投資價(jià)值，建立健全投資者回報(bào)機(jī)制等方面具有重要作用，特別是當(dāng)市場(chǎng)出現(xiàn)短期非理性下跌，股價(jià)普遍被低估時(shí)，通過(guò)實(shí)施回購(gòu)計(jì)劃提升每股價(jià)值，促進(jìn)增量資金入市，有利于為股價(jià)穩(wěn)定提供強(qiáng)力支撐，向市場(chǎng)釋放正面信號(hào)，減少市場(chǎng)恐慌情緒，維護(hù)市場(chǎng)穩(wěn)定健康發(fā)展。如1987年美國(guó)股災(zāi)發(fā)生后，約有650家公司宣布回購(gòu)本公司股票，加上此前已宣布回購(gòu)的350家公司的持續(xù)回購(gòu)行為，提振了市場(chǎng)信心，對(duì)穩(wěn)定股市起到了重要作用。1997年亞洲金融危機(jī)期間，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)為維護(hù)證券市場(chǎng)穩(wěn)定，以緊急修改“證券交易法”的方式，規(guī)定受市場(chǎng)影響導(dǎo)致股價(jià)非正常下跌的上市公司可以回購(gòu)股份。

二、主要問(wèn)題

與境外成熟市場(chǎng)相比，境內(nèi)上市公司回購(gòu)股份的積極性不高，現(xiàn)行股份回購(gòu)制度的作用發(fā)揮不夠充分。2014年以來(lái)，滬深兩市約有2169家次公司實(shí)施股份回購(gòu)。其中，主動(dòng)回購(gòu)148家次，金額約529.36億元(包括減資82家次，合計(jì)367.61億元;用于實(shí)施股權(quán)激勵(lì)66家次，合計(jì)161.75億元)，被動(dòng)回購(gòu)2021家次(主要為購(gòu)回離職股權(quán)激勵(lì)對(duì)象持有的激勵(lì)股票)，被動(dòng)回購(gòu)家次占比高達(dá)93%。2014—2017年，境內(nèi)上市公司主動(dòng)回購(gòu)股份的總金額僅為同期現(xiàn)金紅利金額的1.5%。同期，美國(guó)、英國(guó)上市公司回購(gòu)股份分別達(dá)到4127、2086起，回購(gòu)總金額與其同期現(xiàn)金紅利金額的比例分別為43.57%、49.50%。

我國(guó)上市公司較少進(jìn)行股份回購(gòu)，股份回購(gòu)制度在穩(wěn)定市場(chǎng)、回報(bào)投資者等方面的作用未能得到有效發(fā)揮，因素較多，從制度層面看，主要有以下幾個(gè)方面：

一是回購(gòu)情形規(guī)定不足?，F(xiàn)行《公司法》基于傳統(tǒng)公司法理念，沒(méi)有充分考慮上市公司回購(gòu)股份的市場(chǎng)需求，將回購(gòu)的合法事由限定于四種特定情形，不能有效發(fā)揮股份回購(gòu)的市場(chǎng)功能和作用，無(wú)法適應(yīng)資本市場(chǎng)穩(wěn)定運(yùn)行的實(shí)際需要。特別是在股市大幅下挫過(guò)程中，盡管有大量上市公司股價(jià)已經(jīng)低于每股凈資產(chǎn)，因回購(gòu)情形限制，公司無(wú)法適時(shí)采取回購(gòu)措施，穩(wěn)定市場(chǎng)預(yù)期，提振市場(chǎng)信心。

二是程序要求不盡合理。一般情況下，我國(guó)公司回購(gòu)股份必須召開(kāi)股東大會(huì)，涉及各種事先通知、公告等事項(xiàng)和期限要求，程序規(guī)定較為復(fù)雜，特別是適應(yīng)特定市場(chǎng)目的的股份回購(gòu)，過(guò)于嚴(yán)格的程序要求使得上市公司難以及時(shí)把握市場(chǎng)機(jī)會(huì)，合理安排回購(gòu)計(jì)劃，降低了上市公司主動(dòng)實(shí)施回購(gòu)的積極性。

三是庫(kù)存股制度缺失?，F(xiàn)行《公司法》不允許將購(gòu)回股份以庫(kù)存方式持有，回購(gòu)股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工的也要在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓?zhuān)拗屏斯煞莼刭?gòu)的市場(chǎng)化功能作用發(fā)揮的必要條件和空間。從市場(chǎng)實(shí)踐和需要看，大多數(shù)上市公司的股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃從授權(quán)到行權(quán)一般都要經(jīng)過(guò)至少2-3年，1年的轉(zhuǎn)讓時(shí)間不能滿(mǎn)足長(zhǎng)期激勵(lì)需要。同時(shí)，注銷(xiāo)回購(gòu)股份，既影響金融機(jī)構(gòu)的資本充足率，也會(huì)導(dǎo)致上市公司再融資時(shí)需重新發(fā)行股份，提高融資成本，挫傷公司回購(gòu)股份的積極性。

為完善股份回購(gòu)制度，加強(qiáng)資本市場(chǎng)基礎(chǔ)制度建設(shè)，補(bǔ)齊制度短板，亟需修改《公司法》。

三、修改的基本思路與主要內(nèi)容

修正案草案應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持問(wèn)題導(dǎo)向，通過(guò)專(zhuān)項(xiàng)修改《公司法》股份回購(gòu)有關(guān)條款，為股份回購(gòu)提供必要的法律依據(jù)，重點(diǎn)解決股份回購(gòu)制度必須在法律層面明確的重要制度安排。

按照上述思路，修正案草案重點(diǎn)解決了以下問(wèn)題：

一是增加股份回購(gòu)情形。(一)用于員工持股計(jì)劃;(二)上市公司為配合可轉(zhuǎn)換公司債券、認(rèn)股權(quán)證的發(fā)行用于股權(quán)轉(zhuǎn)換的;(三)上市公司為維護(hù)公司信用及股東權(quán)益所必需的;(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

二是完善實(shí)施股份回購(gòu)的決策程序。明確公司實(shí)施員工持股計(jì)劃或者股權(quán)激勵(lì)，上市公司配合可轉(zhuǎn)債、認(rèn)股權(quán)證發(fā)行用于股權(quán)轉(zhuǎn)換，以及為維護(hù)公司信用及股東權(quán)益等情形實(shí)施股份回購(gòu)的，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的授權(quán)，經(jīng)董事會(huì)三分之二以上董事出席，并經(jīng)全體董事過(guò)半數(shù)同意，收購(gòu)不超過(guò)已發(fā)行股份總額百分之十的股份。

三是建立庫(kù)存股制度。明確公司因?qū)嵤﹩T工持股計(jì)劃或者股權(quán)激勵(lì)，上市公司配合可轉(zhuǎn)債、認(rèn)股權(quán)證發(fā)行用于股權(quán)轉(zhuǎn)換以及為維護(hù)公司信用及股東權(quán)益回購(gòu)本公司股份后，可以轉(zhuǎn)讓、注銷(xiāo)或者將股份以庫(kù)存方式持有。同時(shí)，為限制公司長(zhǎng)期持有庫(kù)存股，影響市場(chǎng)的股份供應(yīng)量，明確規(guī)定以庫(kù)存方式持有的，持有期限不得超過(guò)三年。對(duì)于公司持有本公司股份，境外成熟市場(chǎng)均不允許其享有表決權(quán)或者參與利潤(rùn)分配?？紤]到現(xiàn)行《公司法》第一百零三條、第一百六十六條已分別規(guī)定公司持有的本公司股份沒(méi)有表決權(quán)、不得分配利潤(rùn)。建立庫(kù)存股制度后，適用上述規(guī)定即可，不必再作重復(fù)。

綜合上面所說(shuō)的，公司法也是經(jīng)歷了一次又一次的修改，就是為了可以更好的保護(hù)公司的合法權(quán)益，在股東之間才能更好的互相信任，使公司可以更好的發(fā)展，所以，公司法對(duì)于我們來(lái)說(shuō)是特別重要的，一定要嚴(yán)格遵守，這樣才算是合法的。

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