一、公司股東能否作保證人

擔(dān)保人即保證人，根據(jù)擔(dān)保法規(guī)定，第三人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任，這里的第三人即擔(dān)保人，包括具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，這里的債權(quán)人既是主債的債權(quán)人。這里的“按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任”稱為保證債務(wù)，也有人稱保證責(zé)任。

二、誰可以當(dāng)擔(dān)保人

（一）擔(dān)保人具有法律規(guī)定的資格，需要滿足所需條件

1、與本案無牽連；

2、享有政治權(quán)利，人身自由未受到限制；

3、在當(dāng)?shù)赜谐Ｗ艨诤凸潭ㄗ∷?/p>

4、有能力履行擔(dān)保義務(wù)。

5、沒有明顯的違約記錄。

（二）擔(dān)保人具有年齡限制

年齡超逾18歲，不是破產(chǎn)者。

三、擔(dān)保人具體有什么資格

1、具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。但是，不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責(zé)任的，人民法院不予支持。

2、根據(jù)民法通則的有關(guān)規(guī)定，個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶是公民的一種特殊形態(tài)。因此作為保證人的公民，也可以是個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶。

3、可以充當(dāng)保證人的包括：依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)；依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的聯(lián)營企業(yè)；依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)；經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記的社會(huì)團(tuán)體；經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。

4、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，保證合同無效。企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。

5、以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得充當(dāng)保證人。而從事經(jīng)營活動(dòng)的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體為保證人的，如無其他導(dǎo)致保證合同無效的情況，其所簽定的保證合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。

6、國家機(jī)關(guān)在接受外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織提供的貸款的過程中，并經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)后可以作為保證人。其他情況下不允許作為保證人。

四、公司法中規(guī)定

（一）公司做擔(dān)保人的規(guī)定條件

第十六條 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。

前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

（二）分公司做擔(dān)保人的條件

公司法第十四條規(guī)定，“……分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)?！本壌?，當(dāng)分公司作為保證人向銀行提供保證擔(dān)保時(shí)，應(yīng)履行一定的法律手續(xù)并符合一定的法律要求，否則會(huì)導(dǎo)致保證無效。

1、分公司可以作為保證人的法律依據(jù)

擔(dān)保法第十條規(guī)定，“企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。”這是分公司等企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)可以對(duì)外提供保證擔(dān)保的法律依據(jù)。因此，如果分公司欲對(duì)外擔(dān)保，首先要取得公司的授權(quán)。

如果分公司對(duì)外擔(dān)保沒有得到公司的授權(quán)，但后來又取得了公司的授權(quán)，這種情況可以視為公司對(duì)分公司對(duì)外提供保證擔(dān)保的行為的追認(rèn)，其效力與事先取得公司的授權(quán)相同。一般應(yīng)采用書面形式，先由公司股東會(huì)或董事會(huì)就授權(quán)分公司對(duì)外提供保證擔(dān)保形成決議，然后由公司根據(jù)股東會(huì)或者董事會(huì)的決議出具授權(quán)書。決議由誰做出要看公司章程規(guī)定，章程沒有規(guī)定，根據(jù)公司法的規(guī)定。

2、分公司對(duì)外提供保證擔(dān)保的范圍應(yīng)在公司授權(quán)的范圍之內(nèi)

之所以需要取得授權(quán)是因?yàn)槠錂?quán)利能力和行為能力都受到一定的限制，其對(duì)外提供的保證擔(dān)保實(shí)際上是基于公司的授權(quán)，因此，其對(duì)外提供的保證擔(dān)保的范圍也應(yīng)在公司的授權(quán)范圍內(nèi)，主要包括所擔(dān)保的主債務(wù)的范圍以及保證形式等。

如果分公司對(duì)外提供保證擔(dān)保超過公司的授權(quán)范圍，則根據(jù)擔(dān)保法第二十九條規(guī)定，“企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)或者超出授權(quán)范圍與債權(quán)人訂立保證合同的，該合同無效或者超出授權(quán)范圍的部分無效，債權(quán)人和企業(yè)法人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任；債權(quán)人無過錯(cuò)的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任?！?/p>

超過公司授權(quán)部分的保證擔(dān)保將無效，如授權(quán)擔(dān)保40萬，實(shí)際擔(dān)保50萬，則超過的10萬元無效，分公司僅在40萬元范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。

如果公司授權(quán)不明，應(yīng)根據(jù)《擔(dān)保法司法解釋》第十七條第二款規(guī)定，“企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，如果法人的書面授權(quán)范圍不明，法人的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對(duì)保證合同約定的全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。”此時(shí)公司對(duì)分公司的授權(quán)范圍應(yīng)視為包括保證合同所約定的全部債務(wù)和保證責(zé)任方式。

五、債的保證和物的擔(dān)保

（一）債的擔(dān)保

指為確保債權(quán)得到清償而設(shè)立的各種法律措施。債的擔(dān)保有一般擔(dān)保和特別擔(dān)保之分。債的一般擔(dān)保，是指債務(wù)人以其全部財(cái)產(chǎn)作為履行債務(wù)的總擔(dān)保。所謂特別擔(dān)保，就是通常意義上的擔(dān)保，在現(xiàn)代法上主要包括人的擔(dān)保和物的擔(dān)保。

人的擔(dān)保

指在債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)之外，又附加第三人的一般財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)實(shí)現(xiàn)的擔(dān)保，是人的擔(dān)保的典型。物的擔(dān)保，是以債務(wù)人或第三人的特定財(cái)產(chǎn)作為清償債權(quán)的標(biāo)的，在債務(wù)人不履行其債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以將財(cái)產(chǎn)變價(jià)，并從中優(yōu)先受償?shù)闹贫?，主要包括抵押，質(zhì)押和留置。

現(xiàn)實(shí)中存在的問題是：當(dāng)同一債權(quán)既有人的擔(dān)保又有物的擔(dān)保時(shí)，由哪一擔(dān)保優(yōu)先清償債權(quán)。對(duì)此問題，我國的《擔(dān)保法》第28條規(guī)定得不很明確，導(dǎo)致各地方法院審理此類案件時(shí)的爭議較大。

二者的關(guān)系：

保證與債務(wù)人提供的物的擔(dān)保并存時(shí)的關(guān)系

保證與第三人提供的物的擔(dān)保并存時(shí)的關(guān)系

債權(quán)人放棄物的擔(dān)保對(duì)保證人的影響

物的擔(dān)保因?yàn)楦鞣N原因不存在時(shí)保證人的責(zé)任。

債的擔(dān)保，指為了確保債權(quán)得到清償而設(shè)立的各種法律措施。隨著我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，以債的形式發(fā)生的公民、法人之間的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系日益頻繁，保障債尤其是合同之債的履行，對(duì)于維護(hù)社會(huì)主義商品流通秩序，保護(hù)公民、法人的合法權(quán)益，至關(guān)重要。所以債的擔(dān)保的建立和完善具有一定的法律意義與現(xiàn)實(shí)價(jià)值。

民事主體之間的往來和交易以安全第一、以誠信為本。債的擔(dān)保體現(xiàn)的是一種信用度，是給債權(quán)人吃下的一顆定心丸，各種擔(dān)保措施的存在，使民事主體間的交易更為順暢、關(guān)系更為和諧、社會(huì)更為進(jìn)步。債的擔(dān)保有一般擔(dān)保與特別擔(dān)保之分。

債的一般擔(dān)保，是指債務(wù)人必須以其全部財(cái)產(chǎn)作為履行債務(wù)的總擔(dān)保。它不是特別針對(duì)某一項(xiàng)債務(wù)，而是面向債務(wù)人成立的全部債務(wù)。此種擔(dān)保在保障債權(quán)實(shí)現(xiàn)方面有明顯的弱點(diǎn)，即債權(quán)不具有排他性，因而對(duì)于同一債務(wù)人不妨有同一內(nèi)容或不同內(nèi)容的數(shù)個(gè)債權(quán)并存，對(duì)于同一債務(wù)人可能發(fā)生負(fù)債超過其財(cái)產(chǎn)總額的情況；而一切債權(quán)都處于平等地位，其間并不發(fā)生次序的問題。

同一債務(wù)人的數(shù)個(gè)債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)都平等享有權(quán)利，如果債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不足以清償總債權(quán)時(shí)，就要依各債權(quán)人的債權(quán)額按比例分配，債權(quán)人的債權(quán)就可能得不到完全清償，這是一方面。另一方面，債權(quán)也不具有追及性，在債務(wù)人讓與財(cái)產(chǎn)于他人時(shí)，該部分財(cái)產(chǎn)即失去擔(dān)保的性質(zhì)，因而可能發(fā)生債務(wù)人以讓與財(cái)產(chǎn)的行為而致?lián)p害于債權(quán)人的結(jié)果。

可見，即使債務(wù)人現(xiàn)實(shí)有充分的財(cái)產(chǎn)負(fù)擔(dān)債務(wù)，但債務(wù)人可隨時(shí)增加債務(wù)額，又可隨時(shí)讓與財(cái)產(chǎn)于他人，債權(quán)人仍有債權(quán)得不到清償?shù)奈ｋU(xiǎn)。債權(quán)人為避免這種危險(xiǎn)，乃依靠特別擔(dān)保方法保障債權(quán)。所謂特別擔(dān)保，即通常意義上的擔(dān)保，在現(xiàn)代法上主要包括人的擔(dān)保和物的擔(dān)保。

綜上所述，公司的股東只要符合能力條件的都是可以成為擔(dān)保人的，但是給他人做擔(dān)保還是需要十分謹(jǐn)慎的，如果沒有能力的擔(dān)保人一般是不會(huì)得到法律的支持的，而且作擔(dān)保最好簽訂相應(yīng)的擔(dān)保合同，明確擔(dān)保責(zé)任。

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