法院在確定侵犯商業(yè)秘密的實際損失時,應(yīng)充分考慮各方面的因素,并采取以下4種方式計算賠償數(shù)額:
1、以商業(yè)秘密權(quán)利人因侵權(quán)行為遭受的損失為賠償額。這種賠償?shù)挠嬎惴绞揭笄趾θ藢τ谏虡I(yè)秘密權(quán)利人可計算的財產(chǎn)、收入方面的損失,應(yīng)全部予以賠償。
通常主要分為三個方面:
(1)研制開發(fā)成本,包括:花費的時間、金錢和付出的努力等,必須將該部分成本計入實際損失。
(2)現(xiàn)實利益損失。使用商業(yè)秘密正在給權(quán)利人帶來的利益,涉及到生產(chǎn)成本的降低、銷售額的提高、利潤率的增加等,所以侵犯商業(yè)秘密造成權(quán)利人現(xiàn)實利益的喪失屬于實際損失。
(3)最后是將來的競爭優(yōu)勢,即權(quán)利人對將來利益的合理預(yù)期。因為披露而使商業(yè)秘密喪失,或者不易于責令停止侵權(quán)行為的情況,將來競爭優(yōu)勢的喪失往往是實際損失的組成部分。確定此種損失應(yīng)當考慮商業(yè)秘密的價值、利用周期的長短、市場競爭的程度、市場前景的預(yù)期等。當然,如果涉案的商業(yè)秘密尚未被公眾所知悉,則權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失可以根據(jù)商業(yè)秘密權(quán)利人使用商業(yè)秘密制造、銷售的產(chǎn)品因侵權(quán)所造成銷售量減少的總數(shù)乘以每件產(chǎn)品的合理利潤所得之積計算。
權(quán)利人銷售量減少的總數(shù)難以確定的,侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件產(chǎn)品的合理利潤所得之積可視為權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失。
2、以侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的利潤為賠償額。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益可以根據(jù)該侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件侵權(quán)產(chǎn)品的合理利潤所得之積計算。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益一般按照侵權(quán)人的營業(yè)利潤計算,對于完全以侵權(quán)為業(yè)的侵權(quán)人,可以按照銷售利潤計算。具體來說,對于違法將商業(yè)秘密出賣給他人的,以其違法、出賣的收入為賠償額;對于違法使用商業(yè)秘密進行生產(chǎn)經(jīng)營活動的,以其獲得或增加的利潤為賠償額。商業(yè)秘密權(quán)利人的損失往往難以計算,法院通常以侵權(quán)人所獲得的利潤作為裁判的依據(jù)。在計算侵權(quán)人侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤時,不能簡單地以銷售額為獲利額,也不能以已生產(chǎn)的產(chǎn)品的價格總額乘以平均利潤率為獲利額,應(yīng)當以“銷售額×平均利潤率=獲利額”較為妥當。當這個平均利潤率無法查明時,可委托評估機構(gòu)進行評估。此外,商業(yè)秘密權(quán)利人的損失包括已經(jīng)遭受的損失和必然遭受的損失即直接損失和間接損失,侵權(quán)人的獲利是實際獲利,而不包括預(yù)期獲利。
3、以不低于商業(yè)秘密許可使用的合理費用為賠償額。當商業(yè)秘密權(quán)利人與他人曾簽有商業(yè)秘密許可使用合同時,可采用此種方式計算賠償額。這是假定侵權(quán)人在正常情況下取得權(quán)利人商業(yè)秘密的許可使用時,其許可使用費應(yīng)該是多少,再推定該數(shù)額為賠償數(shù)額。當然,使用該方法計算賠償數(shù)額,應(yīng)綜合考慮侵權(quán)人的性質(zhì)、情節(jié)以及商業(yè)秘密許可的性質(zhì)、范圍、時間等因素,在不低于許可使用費至該許可使用費的3倍幅度內(nèi)確定;同時還應(yīng)防止商業(yè)秘密權(quán)利人與他人相互串通虛構(gòu)許可使用合同及許可使用費,以向侵權(quán)人收取巨額賠償。
4、定額賠償。定額賠償就是由人民法院根據(jù)案件的具體情況酌情確定賠償額。在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害賠償中,經(jīng)常出現(xiàn)原告的損失和被告的獲利均無法查明的情況,司法實踐中采取酌情賠償?shù)姆椒▉硖幚?。修改后的著作?quán)法、商標法和專利案件的司法解釋都規(guī)定了酌情賠償?shù)臄?shù)額最高不超過50萬元。由于侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額,可以參照確定侵犯專利權(quán)的損害賠償額的方法進行,因此,對于侵犯商業(yè)秘密的損害賠償也應(yīng)是一般在5000元以上30萬元以下確定賠償數(shù)額,最多不得超過人民幣50萬元。除此之外,當事人自愿協(xié)商賠償額也是實踐中常用的一種方式,只要這種取舍不損害國家、社會或者第三人的合法權(quán)益。
對于上述侵犯商業(yè)秘密損害賠償?shù)臄?shù)額計算方法非隨意取舍,而是按照一定的先后順序加以采用,具體表現(xiàn)為:以不正當競爭法第二十條規(guī)定的賠償方法為指導(dǎo)原則并優(yōu)先采用,以各種變通的方法為補充,以定額賠償為最終的保留;即應(yīng)當以能夠確定權(quán)利人的實際損失或推定損失的方法優(yōu)先;其次采用能夠確定的侵權(quán)行為人的實際獲利或商業(yè)秘密許可使用費的方法;在上述各種方法均無法確定時,采用定額賠償方法,以切實保護商業(yè)秘密權(quán)利人的合法權(quán)益。
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