企業(yè)并購是市場優(yōu)勝劣汰的產(chǎn)物，有利于提高企業(yè)的競爭力。各類企業(yè)在簽訂并購協(xié)議時需要注意協(xié)議中的一些重要條款。其中，陳述與保證條款可謂是最長的條款，涉及多方面的相關(guān)內(nèi)容。其他的一些內(nèi)容也值得注意。那么，并購協(xié)議的重要條款有哪些?律霸為您解答。

一、并購協(xié)議的重要條款有哪些

1、陳述與保證條款

陳述與保證條款可謂是兼并協(xié)議中的最長的條款。內(nèi)容也極盡繁瑣，但是這是必須的：因為這是約束目標(biāo)公司的條款，也是保障收購方權(quán)利的主要條款。后面的其他條款又以該條款為基礎(chǔ)，所以它對于收購方的重要性不言而喻。通常來說收購方的法律顧問的資力越深，相關(guān)業(yè)務(wù)水平越高，那么這一條款的內(nèi)容就越詳細(xì)，對收購方權(quán)利的保障也越全面。

陳述與保證條款在并購契約上通常表示為買方是“依契約約定的條件及出賣人的陳述及保證下，而同意購買該股份或資產(chǎn)”的形式。據(jù)此，賣方對于有關(guān)的公司文件、會計賬冊、營業(yè)與資產(chǎn)狀況的報表與資料，均應(yīng)保證它的真實性。尤其關(guān)于公司負(fù)債狀況，買方應(yīng)要求出賣人就公司人對第三人所負(fù)的債務(wù)，開列清單，并保證除該清單上所列債務(wù)外，對其他人不負(fù)任何債務(wù)。

由于陳述與保證條款的對于并購雙方而言都極為重要，所以并購雙方協(xié)商的主要時間，一般花在陳述與保證的范圍的磋商，以及如果賣方這些陳述有錯誤時，賣方應(yīng)如何賠償買方。

2、履行契約期間的義務(wù)

兼并協(xié)議簽訂后可即時履行，亦即賣方交付標(biāo)的物(如股票)，而買方交付價金。但是可能基于某些理由，而使收購契約簽訂后而尚未完成交割或支付價金。其理由可能是因為須等待政府有關(guān)機關(guān)核準(zhǔn)，或者此項股權(quán)移轉(zhuǎn)需債權(quán)人同意方有效，或者根本買方還須再作一番審查后才交割。此外，也可能須取得供應(yīng)商、客戶、房東的同意，因為其與該公司的契約中規(guī)定，如公司控制權(quán)若有變更需其同意，方得延續(xù)賣方與該第三人原有的合約，否則可終止契約。事實上，在磋商契約的擬定過程中，買方仍繼續(xù)其審查工作，以便更了解目標(biāo)公司狀況，發(fā)現(xiàn)現(xiàn)存或潛在的問題。

簽訂兼并協(xié)議，是整個交易行為的開始，到了交割日，雙方移轉(zhuǎn)股份或者者資產(chǎn)及交付價款時，則為交易行為的終結(jié)。這一期間是雙方一個敏感的過渡時期。對買方而言，因股份尚未正式移轉(zhuǎn)，未能取得股東或者所有者的合法身份，從而無法直接參與目標(biāo)公司的經(jīng)營;就賣方而言，其可能因為股權(quán)即將移轉(zhuǎn)而降低經(jīng)營意愿，從而影響公司的收益。因此為了避免雙方權(quán)利義務(wù)在這段期間內(nèi)發(fā)生變動，最好在契約中明確規(guī)定雙方當(dāng)事人在此期間的權(quán)利與義務(wù)。

在此期間，雙方應(yīng)注意的事項包括：雙方應(yīng)盡快取得并購交易所需的一切有權(quán)第三者的同意、授權(quán)及核準(zhǔn);賣方承諾將于此期間內(nèi)承擔(dān)妥善經(jīng)營該公司的義務(wù);為維持目標(biāo)公司的現(xiàn)狀，防止賣方利用其尚為公司股東的身分，變相從公司獲取其他利益，減少公司資產(chǎn)價值，賣方在此期間內(nèi)，不得分派股利或紅利，并不得將其股份出售、移轉(zhuǎn)、質(zhì)押或作其他處理;此外，非經(jīng)買方同意，亦不得與第三人有任何對目標(biāo)公司的營運或財務(wù)狀況有損害的行為;雙方對于收購契約所提供的一切資料，均負(fù)有保密的義務(wù)。

3、履行兼并協(xié)議的條件

并購雙方簽訂兼并協(xié)議的時候，常將協(xié)議的簽署與標(biāo)的的交付日期分開。因為簽訂協(xié)議之日，表示雙方就收購股份一事已達(dá)成一致，但是只有當(dāng)雙方依協(xié)議履行一定義務(wù)及有關(guān)要件具備后，才開始互相轉(zhuǎn)移標(biāo)的與支付價金。

因此，契約履行的條件指，如果一方?jīng)]有達(dá)成預(yù)定的條件，另一方有抗辯的權(quán)利，可以在對方尚未履行預(yù)定的條件前，暫時拒絕履行自己的義務(wù)(即完成交易)。譬如一方要求他方須獲得股東會與董事會必要的同意。此項條款是保障買方在賣方不完成其應(yīng)作之事時，買方不須受任何處罰。

契約履行的義務(wù)及條件，主要應(yīng)包括以下幾點：至交割日時，雙方于本次交易行為中，所作的一切陳述及保證均屬實;雙方均已依收購契約所訂的條款履行其義務(wù)。例如賣方已依約提供有關(guān)報表，以供買方審查;并購交易已取得第三者一切必要的同意、授權(quán)及核準(zhǔn);雙方均已取得本項并購行為的一切同意及授權(quán)，尤其是各董事會及股東會關(guān)于收購行為的決議;待一切條件及義務(wù)履行后，雙方始互負(fù)轉(zhuǎn)讓股份或者目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)所有權(quán)及支付價金的義務(wù);賣方應(yīng)于交割日將股份轉(zhuǎn)移的一切有關(guān)文件交付買方，同時，買方亦應(yīng)依約支付價金給賣方。

至于交割日的確定，在簽署并購協(xié)議的時候，雙方通常難以預(yù)測交割要件何時才能夠具備，因此無法確定交割日。因此一般作法是在契約中約定，當(dāng)交割條件具備時，買方以書面通知賣方指定交割日。但雙方必須在契約中規(guī)定交割的期限，逾期仍無法交割者，除非雙方另有延長的協(xié)議，此兼并協(xié)議就失去其效力，以免雙方的法律關(guān)系長期處于不確定的狀態(tài)。

4、股票及價金的提存

股份購買契約簽署的目的，是當(dāng)約定的條件及義務(wù)履行后，雙方均能依約移轉(zhuǎn)股票及支付價金。而在跨國性的收購活動中，若雙方并無足夠的信賴關(guān)系，為確保雙方均能誠信履約，在收購契約簽署的同時，亦可約定將股票與價金提存第三人(通常為銀行或律師)。提存的意義，系指雙方將尚未移轉(zhuǎn)戶的股票及價金，提存在雙方所同意的第三人保管，除經(jīng)雙方指定授權(quán)的代表外，任何一方不得自保管人處取回股票或價金。

5、交割后公司的經(jīng)營管理

假如收購方取得目標(biāo)公司的全部股份或者全部資產(chǎn)，那么一般來說收購方可以取得目標(biāo)公司全部控制權(quán)。日后關(guān)于公司的經(jīng)營管理，可自主在法令許可的范圍內(nèi)自由制定。如果僅收購目標(biāo)公司的部分股份，自應(yīng)按照取得股份的比例，就有關(guān)經(jīng)營管理的權(quán)限，作明確約定。另外關(guān)于雇員的留任問題，雙方一般可以在兼并協(xié)議中明確規(guī)定如果內(nèi)部雇用人員確實無法維持某一既定標(biāo)準(zhǔn)，或無法達(dá)到某一預(yù)定的增長率時，有權(quán)加以更換。

6、損害賠償條款

在兼并協(xié)議中，損害賠償條款可以說是是最難達(dá)成一致的項目之一。如果某方違反契約規(guī)定，另一方可要求損害賠償。譬如，如果賣方“陳述及保證”其擁有某項資產(chǎn)，結(jié)果發(fā)現(xiàn)并沒有，則買方可對此資產(chǎn)的價值，要求賠償。買方通常常要求將部分價金寄放于第三者，如果賣方違反保證而須償付買方時，可直接用以償付損失。此外，鑒于“損害額”認(rèn)定上很困難，雙方通常會另外預(yù)定“損害賠償金額”。

7、其他常見的條款

并購雙方簽訂兼并協(xié)議的時候還有一個問題值得注意即風(fēng)險分擔(dān)問題。因為并購交易的風(fēng)險很大，交易雙方若能達(dá)成協(xié)議，簽訂收購契約，則契約上的許多條款必然表現(xiàn)出雙方在各項風(fēng)險分擔(dān)的共識。一方對無法接受的風(fēng)險往往試圖將風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給對方，這種風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁意圖往往體現(xiàn)在以下方面。

賣方為限制本身由于未知曉而承擔(dān)過多風(fēng)險，故希望在契約上以“就賣方所知”作陳述，“賣方所知”仍然是一個很模糊的用語，因此雙方進一步加以界定，例如說賣方從目標(biāo)公司內(nèi)部人員所知的范圍。

對于損害賠償，賣方亦常要求交割后某期間內(nèi)發(fā)現(xiàn)不實才予賠償，譬如一年。但是，買方會要求更長的保證期間，甚至依不同的“陳述與保證”及發(fā)現(xiàn)不實的困難性，分別制定不同的保證期間。此外，賣方也常要求訂出賠償金額不可超過某一金額，或者賠償金額須達(dá)某一金額才賠償，若只是一點點輕微損失即不必追究。買方則常希望保留部分價金，以備交割后發(fā)現(xiàn)資產(chǎn)不足或負(fù)債增加時加以抵銷。但也可獲得賣方承諾，以本身的資產(chǎn)作為擔(dān)保，保證負(fù)責(zé)此項損害賠償。

在股份收購的契約，買方最關(guān)切的是是否有負(fù)債的承擔(dān)。有的負(fù)債包括股權(quán)收購前，賣方因其所有的車輛出車禍、客戶在其營業(yè)場所跌倒等正進行的訴訟的潛在賠償，或因過去侵犯商標(biāo)或?qū)＠麢?quán)、不良產(chǎn)品對客戶造成傷害等使未來可能發(fā)生的損害賠償，這些均非賣方故意不揭露或自己也搞不清的負(fù)債，而是發(fā)生損失的機率未定或賠償金額未定的潛在負(fù)債。

因此，買方所爭取的是“與賣方劃清責(zé)任”，要求在正式交割前如果有負(fù)債完全歸于賣方。此外，收購后若發(fā)現(xiàn)有任何以前賣方未披露的負(fù)債，不管是故意或過失，均由賣方負(fù)責(zé)。但是仍要注意的是，公司股權(quán)的移轉(zhuǎn)并不影響債權(quán)人求償?shù)膶ο?，買方收購目標(biāo)公司后，仍須先清償該債務(wù)，要依“股份購買契約”向賣方求償，但是賣方屆時是否具清償能力，尤應(yīng)注意。

本文介紹了在簽訂企業(yè)并購協(xié)議時應(yīng)當(dāng)注意的一些條款和條款內(nèi)容的一些注意事項。這些條款由于涉及許多公司的利益，如果不小心處理便會造成在未來發(fā)展上的許多問題。建議在專業(yè)的律師團隊幫助下簽訂相關(guān)協(xié)議，避免問題的發(fā)生。律霸可為您提供相關(guān)的專業(yè)服務(wù)。

：

企業(yè)并購中涉及擔(dān)保的聲明有哪些內(nèi)容

企業(yè)并購重組程序是什么

企業(yè)并購存在著哪些法律風(fēng)險？