《中華人民共和國政府信息公開條例》(以下簡稱《條例》)的一大亮點(diǎn),就是規(guī)定了行政訴訟的救濟(jì)途徑。但受傳統(tǒng)的行政訴訟理念所困,在受理問題上還存在一些認(rèn)識上的誤區(qū),有必要對此加以厘清。[1]受理政府信息公開行政案件是否超出了法定的受案范圍有觀點(diǎn)認(rèn)為,法院受理與政府信息公開有關(guān)的行政案件,是基于行政機(jī)關(guān)的邀約,實(shí)際上超出了法定的受案范圍。筆者認(rèn)為,這種理解不準(zhǔn)確。在我國行政訴訟法第十一條第一款所列舉的可訴行政行為的種類中,確實(shí)找不到與政府信息公開案件相匹配的內(nèi)容,但該條款并非受案范圍的全部。行政訴訟法對受案范圍的完整規(guī)定,是概括加列舉再加排除,另還可通過具體法律法規(guī)補(bǔ)充。后者體現(xiàn)在第十一條第二款:“除前款規(guī)定外,人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。”如此規(guī)定,意在對受案范圍循序漸進(jìn)、逐步擴(kuò)大,哪些擴(kuò)大則取決于單行法的特別授權(quán),《條例》就屬于這種單行法。所以,受理政府信息公開行政案件,不僅是《條例》的規(guī)定,也是行政訴訟法的授權(quán),并未超出法定的受案范圍。[2]對條例第三十三條第二款中“具體行政行為”的理解《條例》第三十三條第二款規(guī)定:“公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)在政府信息公開工作中的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的,可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。”其中“具體行政行為”的表述是對行政訴訟法的沿用。按照傳統(tǒng)理解,具體行政行為是指行政許可、行政處罰、行政強(qiáng)制等針對特定人和事直接引起權(quán)利義務(wù)法律效果的行為,但政府信息公開是一種非常特殊的行政活動,如果把它硬往“具體行政行為”里套,就會認(rèn)為行政機(jī)關(guān)公開不公開政府信息,既不對申請人的權(quán)利產(chǎn)生影響,也沒有給申請人增加義務(wù),因而是不可訴的。這些模糊認(rèn)識有必要澄清。傳統(tǒng)行政行為的方式是干預(yù)行政,即指干預(yù)人民權(quán)利,限制其自由或財產(chǎn),或課以人民義務(wù)或負(fù)擔(dān),但隨著國家職能的轉(zhuǎn)變,積極主動地向人民提供最大的服務(wù)與照顧已成為國家首要任務(wù)。因此,服務(wù)行政(或稱作給付行政)的理論體系應(yīng)運(yùn)而生。政府信息公開正是在服務(wù)行政的背景下出現(xiàn)的一種新的行政活動方式。黨的十七大提出明確要求:“加快行政管理體制改革,建設(shè)服務(wù)型政府?!睖丶覍毧偫碓趯ㄔO(shè)服務(wù)型政府的內(nèi)涵進(jìn)行的界定中,“發(fā)布公共信息”就赫然在列。《條例》第一條在規(guī)定立法目的時也有這樣的表述——“充分發(fā)揮政府信息對人民群眾生產(chǎn)、生活和經(jīng)濟(jì)社會活動的服務(wù)作用”。政府信息公開應(yīng)屬于服務(wù)行政或給付行政的一種。另外,從行政法律行為和行政事實(shí)行為的分類來看,前者是行政主體以實(shí)現(xiàn)某種特定的法律效果為目的而實(shí)施的行為,如行政處罰、行政許可、行政命令等等;后者指行政主體以不產(chǎn)生法律約束力而以影響或改變事實(shí)狀態(tài)為目的實(shí)施的行為,其只導(dǎo)致事實(shí)上的后果,該后果可能是特定法律后果的條件。行政事實(shí)行為作為軟性或柔性行政,非常切合有關(guān)行政主體和行政相對人之間關(guān)系的現(xiàn)代認(rèn)識,其作用是促進(jìn)合作、理解、接受,解決沖突,落實(shí)透明、基本權(quán)利保護(hù)和比例性等。它扮演著越來越重要的角色,不僅緣于行政事務(wù)的持續(xù)擴(kuò)張與行政實(shí)務(wù)的發(fā)展,也基于國家和社會不斷向給付行政與信息社會發(fā)展。政府信息公開行為被視為典型的行政事實(shí)行為。若墨守“無行政處分即無法律救濟(jì)”的原則,事實(shí)行為將無法經(jīng)由行政訴訟獲得法律監(jiān)督。但行政訴訟救濟(jì)途徑應(yīng)隨著行政行為模式的增加而擴(kuò)張,在一些國家和地區(qū),一般給付訴訟就是針對事實(shí)行為而設(shè)立的一種訴訟類型。由以上分析可知,《條例》第三十三條第二款盡管照搬了行政訴訟法關(guān)于具體行政行為的表述,但其內(nèi)涵和外延發(fā)生了重大變化,絕對不可按照傳統(tǒng)的理解來對待對于政府信息公開行為的起訴。事實(shí)上,《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》已經(jīng)放棄對于具體行政行為概念進(jìn)行界定的努力,而代之以籠統(tǒng)地使用“行政行為”的概念(其中包括行政事實(shí)行為),以求擴(kuò)大其內(nèi)涵,進(jìn)而拓展行政訴訟的受案范圍,以適應(yīng)行政活動方式的不斷發(fā)展和豐富,滿足公民日益增長的司法需求和司法實(shí)踐的需要。最高人民法院2004年《關(guān)于規(guī)范行政案件案由的通知》所列舉的行政行為種類達(dá)27種之多,而且包括了行政給付、行政合同、行政允諾等行政處分以外的行為。
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