一、行政不作為的界定

關(guān)于行政不作為是否屬于行政行為，什么是行政不作為，在行政法學(xué)理論中仍然是一個值得探討的問題。

1、行政不作為是行政行為

行政不作為是否是行政行為的關(guān)鍵在于如何理解不作為。如果對不作為作形式意義的理解，它是與行政行為相并列的；如果對不作為作實(shí)質(zhì)意義的理解，則其是以行政行為的方式出現(xiàn)的。理論探討“不作為”主要是從實(shí)質(zhì)意義出發(fā)的，而且從界定行政行為的標(biāo)準(zhǔn)：行政主體。從行政權(quán)和行政活動以及法律意義來看，行政不作為是行政行為。這是因?yàn)椋簭闹黧w要素看，行政不作為的主體仍然是行政主體；從其權(quán)力性質(zhì)要素看，行政不作為是怠于行使行政職權(quán)的行為，只是與行政作為行為相比較，其是以消極的不作為方式表現(xiàn)出來的；從其法律要素看，行政不作為同樣具有法律意義，產(chǎn)生法律后果，因?yàn)樵诜ǘl件下，行政不作為對相對人的權(quán)力義務(wù)發(fā)生了影響(包括合法影響和不合法影響)，產(chǎn)生了相應(yīng)的法律后果；從其意思要素來看，行政不作為仍然是具有一定決定意志的行為，同樣包含或體現(xiàn)了行政主體一定的決定意思和決定意見，而且這也是使行政不作為和行政事實(shí)行為相區(qū)別。因此，可以說行政不作為屬于行政行為范疇，是行政行為。行政不作為和行政作為一樣都要受行政法規(guī)范；受行政合法性原則和行政合理性原則約束；受行政復(fù)議和行政訴訟審查。

2、行政不作為是以消極的不作為方式表現(xiàn)出來的行政行為

在明確了行政不作為是行政行為的基礎(chǔ)上，我們可稱行政不作為為不作為行政行為，但對于行政不作為和行政作為的劃分標(biāo)準(zhǔn)及什么是行政不作為，理論界仍有不同觀點(diǎn)。有的學(xué)者以行政行為是否改變現(xiàn)有的法律狀態(tài)，即權(quán)利義務(wù)關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為行政不作為是指行政主體維持現(xiàn)有法律狀態(tài)或不改變現(xiàn)有法律狀態(tài)的行政行為。有的學(xué)者以行政行為的方式為標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為行政不作為是指具有消極動作的行政行為。有的學(xué)者以行政行為的法定義務(wù)內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為行政不作為是指行政主體不履行法定作為義務(wù)的行政行為及法律要求行政主體有所為而行政主體有所不為的行為。還有學(xué)者認(rèn)為，行政不作為是以消極不作為的方式表現(xiàn)出來，無明確意思表示或外在動作的行為?？梢?，學(xué)者們對行政不作為行為在界定角度、標(biāo)準(zhǔn)、內(nèi)容上有所不同，但總體上認(rèn)為行政不作為是以消極的不作為的方式而表現(xiàn)出來的一種行政行為。根據(jù)以上觀點(diǎn)，結(jié)合我國實(shí)踐，可對行政不作為作如下定義：行政不作為是指負(fù)有某種行政職責(zé)的行政主體應(yīng)當(dāng)履行且能夠履行法定職責(zé)，但卻不履行或者拖延履行的消極行政行為。

二、作為行政行為與不作為行政行為之比較分析

1、消極性

消極性是說行政不作為一般是依相對人的合法申請，行政主體應(yīng)當(dāng)為而且可能為一定的行為卻不為，客觀上表現(xiàn)為怠于執(zhí)行職務(wù)，履行行政職責(zé)的消極性。

2、非強(qiáng)制性

非強(qiáng)制性是因?yàn)樾姓蛔鳛橐话闶窍鄬θ颂岢錾暾?，期望獲得某種權(quán)利或利益，或者是希望得到某種救濟(jì)或救助，但行政主體卻不履行或拖延履行，這種行為本身并未明確授予、剝奪或限制相對人的權(quán)利，也未對相對人設(shè)定新的義務(wù)，因而不具有強(qiáng)制性。

三、行政不作為行為的構(gòu)成要件

行政不作為作為一種與行政作為相對應(yīng)的行政行為，其構(gòu)成要件除了必須具備行政行為的一般構(gòu)成要件之外，還應(yīng)當(dāng)符合以下構(gòu)成要件。

1、前提要件——行政作為的義務(wù)

行政不作為是以行政主體依法應(yīng)當(dāng)履行某種特定職責(zé)為前提的。從總體上講，行政不作為的作為義務(wù)來源于法律、法規(guī)和規(guī)章等法律規(guī)范對行政主體職權(quán)和職責(zé)的規(guī)定，但具體而言，作為義務(wù)產(chǎn)生的根據(jù)包括：法律規(guī)范明文規(guī)定的作為義務(wù)；行政行為設(shè)定的作為義務(wù)；先行行為引起的作為義務(wù)；其他行為產(chǎn)生的作為義務(wù)。

2、主觀要件——具有履行該義務(wù)之作為的主觀意志、能力

構(gòu)成行政不作為，不僅須行政主體負(fù)有作為義務(wù)，而且還必須有履行該義務(wù)的可能性，即具有履行該義務(wù)之主觀意志能力，才可構(gòu)成行政不作為，而由于不可抗力等非主觀意志能夠左右的因素造成的不作為，因缺乏作為的可能性，就不能成立行政不作為。

3、客觀要件——行政主體逾期不作為行政不作為

在客觀上表現(xiàn)為行政主體逾期不作為，這不僅指行政主體有所不為，還指該不為已經(jīng)逾期。一是行政主體具有不為的事實(shí)。即是說行政主體只有具有不為的事實(shí)，才能認(rèn)定是行政不作為，如果行政主體已經(jīng)積極作出了或完成了一系列動作，例如對相對人的申請，已經(jīng)依法給與答復(fù)或作出了相應(yīng)的決定，無論其內(nèi)容是肯定還是否定，都是一種行政作為而非不作為。二是該不為已逾期。行政不作為在客觀上不僅表現(xiàn)為有所不為的事實(shí)，而且該不為已經(jīng)逾期，即行政主體的不為已經(jīng)超過了一定的時(shí)限。如果時(shí)限尚未屆滿，行政主體沒有作為是不構(gòu)成行政不作為的。

以上是對純粹型行政不作為等問題的詳細(xì)解答，希望對大家有所幫助，在自身合法權(quán)益受到侵犯時(shí)及時(shí)合法維護(hù)自己的權(quán)益。純粹型行政不作為是以消極的不作為方式表現(xiàn)出來的行政行為。如果您或者家人、親友的情況比較復(fù)雜，需要法律服務(wù)，律霸網(wǎng)也提供律師在線咨詢服務(wù)，歡迎您進(jìn)行法律咨詢。