在我國，自從1993年9月“寶延風(fēng)波”拉開了上市公司收購的序幕，收購事件就接連不斷，迄今已有十幾起，這表明上市公司收購的基本條件在我國已初步具備。但是，目前我國關(guān)于上市公司收購的法律監(jiān)管尚很不健全，特別是《證券法》遲遲不能出臺，有關(guān)的法規(guī)主要是國務(wù)院于1993年頒布的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》(以下簡稱《暫行條例》)，所以收購操作實(shí)務(wù)中犯規(guī)事件時(shí)有發(fā)生，都不同程度地?fù)p害了廣大小股東的利益。本文擬結(jié)合國內(nèi)外有關(guān)法律規(guī)定，對我國在上市公司收購過程中如何保護(hù)小股東的利益問題加以探討。文中所稱“小股東”，是指擁有一家上市公司少于5%的普通股，并且對公司經(jīng)營管理沒有控制權(quán)的股東。

一般來說，一家上市公司除了有少數(shù)大股東以外，還擁有人數(shù)眾多的小股東。小股東與大股東相比，不僅經(jīng)濟(jì)實(shí)力較弱，而且獲取信息能力差，對股市變化反應(yīng)慢，所以很容易因股市波動而蒙受損失。另一方面，由于**股份公司往往規(guī)模很大，股份非常分散，所以少數(shù)大股東只要單獨(dú)持有一個(gè)上市公司20～30%的股份就能控制公司的經(jīng)營權(quán)，這就給少數(shù)大股東利用其控股地位謀取私利創(chuàng)造了可乘之機(jī)。出于對社會公平的考慮，加強(qiáng)對小股東利益的保護(hù)已成為各國公司立法的潮流。

就我國目前而言，由于尚未形成一定規(guī)模的投資基金，所以股市上絕大多數(shù)投資者都是個(gè)人。據(jù)統(tǒng)計(jì)，1995年上海、深圳兩地股民人數(shù)分別達(dá)到700萬和530萬，〔2〕如果再加上與這些股民有直接利益關(guān)系的人，那么其人數(shù)將達(dá)數(shù)千萬之多。上市公司收購是對股東權(quán)益有重大影響的事件，往往會造成該公司股票價(jià)格的大幅度漲落。為了防止少數(shù)大股東借收購之名操縱股市，從而謀取私利，損害廣大小股東的利益，因此就必須加強(qiáng)有關(guān)上市公司收購方面的法律監(jiān)管，保護(hù)小股東的合法權(quán)益不受侵犯。這不僅有利于促進(jìn)公眾投資的積極性和證券市場的健康發(fā)展，而且對于維護(hù)社會的安定團(tuán)結(jié)具有重要意義。

在上市公司收購過程中保護(hù)小股東利益的法律制度主要包括以下內(nèi)容：

一、權(quán)益披露制度(InterestDisclosure)

權(quán)益披露制度是指股東在持股達(dá)到一定的法定比例時(shí)，有報(bào)告并披露持股意圖的義務(wù)。該制度主要是為了使投資公眾在充分掌握同等信息的基礎(chǔ)上及時(shí)作出投資判斷，而不致于讓大股東利用其在公司中的特殊地位或資金優(yōu)勢形成事實(shí)上的消息襲斷和對股價(jià)的操縱。這是證券市場上公開、公平原則的要求和體現(xiàn)?！?〕

美國1968年《威廉姆士法案》(WilliamsAct)在這方面有著比較完備的規(guī)定。依該法案，收購發(fā)盤人在取得目標(biāo)企業(yè)股權(quán)超過5%時(shí)必須在10天內(nèi)向證券交易委員會和目標(biāo)企業(yè)各呈遞一份表格，詳述溢價(jià)收購的條件、收購人背景，現(xiàn)金，來源，以及收購人在接管后發(fā)展公司的計(jì)劃等。該法案同時(shí)規(guī)定發(fā)盤期至少為20天，而且還應(yīng)給股東15天的時(shí)間來慎重考慮其決定?！?〕

其他國家和地區(qū)的權(quán)益披露制度大致與美國相同，不過要求的持股比例不同，如香港《證券(權(quán)益披露)條例》規(guī)定的比例為10%，澳大利亞《統(tǒng)一公司法》規(guī)定也是10%，并同時(shí)要求披露持股意圖。

我國《暫行條例》第47條規(guī)定：“任何法人直接或者間接持有一個(gè)上市公司發(fā)行在外的普通股達(dá)到5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)自該事實(shí)發(fā)生之日起三個(gè)工作日內(nèi)，向該公司、證券交易場所和證監(jiān)會做出書面報(bào)告并公告?！笨梢?，我國對持股比例的要求與美國相同，只是報(bào)告的期限比美國短得多，只有三天，這其實(shí)更有利于保護(hù)小股東的利益。因?yàn)榘凑彰绹?，一個(gè)大股東持股超過5%的界限后，仍可利用10天的期限繼續(xù)以較低價(jià)位大量吸納該種股票，從而為后面的收購節(jié)約大筆費(fèi)用，而相應(yīng)地一部分小股東就可能因此而失去了以更優(yōu)價(jià)格出售其股票的機(jī)會。

值得注意的是，不論是直接持有還是間接持有一個(gè)上市公司發(fā)行在外的普能股，只要合計(jì)達(dá)到法定的比例，就必須進(jìn)行權(quán)益披露。實(shí)踐中往往有些收購方為了規(guī)避權(quán)益披露的法律規(guī)定，節(jié)約收購成本，而采用幾個(gè)企業(yè)聯(lián)手收購(即間接持有)的做法。例如在我國第一起上市公司收購事件-“寶延風(fēng)波”中，**上海公司在1993年9月30日公告持有延-中股票的5%，10月1日至3日為休假日，10月4日寶安再次公告，已持有延-中股票的16%，其跳躍幅度之大令人難以置信。后來經(jīng)中國證監(jiān)會查實(shí)，早在9月28日，**上海公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)**華陽保健用品公司和**龍崗寶靈電子燈飾公司，所持有的股票就分別達(dá)到了4.52%和1.57%，合計(jì)持有609%，已經(jīng)超過了法定權(quán)益披露要求的比例。截止到9月30日**上海公司作出報(bào)告并公告時(shí)，三個(gè)公司合計(jì)持有延-中股票已經(jīng)達(dá)到了18.07%，跳過了5%的界限，屬于嚴(yán)重犯規(guī)行為。上述兩個(gè)關(guān)聯(lián)企業(yè)除了將114.77萬股轉(zhuǎn)賣給**上海公司外，還將24.60萬股賣給了其他股民，通過低進(jìn)高出，從而大獲其利。盡管此后中國證監(jiān)會承認(rèn)了這次收購行為是有效的，但是**上海公司的犯規(guī)行為已經(jīng)損害了廣大延-中小股東的利益，這也是顯而易見的。

**上海公司的此類聯(lián)手收購行為，在國外一般稱為“一致行動”。所謂“一致行動”，是指兩個(gè)以上的人通過某種協(xié)議或達(dá)成某種默契，積極地配合以取得或鞏固對某公司的控制權(quán)。香港《公司收購及合并守則》(HongKang：CedeonTakeoversandMeigers)對此作了詳細(xì)規(guī)定，并列舉了八種“行動一致的人”，如：一家公司及其母公司、子公司、并列子公司。聯(lián)營及前述四類公司的聯(lián)營公司;一家公司與其任何董事(包括該董事的近親，有信托關(guān)系的公司和該近親或公司所控制的公司)，等等?！靶袆右恢碌娜恕彼钟械墓煞菀暈橐蝗顺钟小＿@一規(guī)定對于執(zhí)行強(qiáng)制性收購要約及大股東的報(bào)告義務(wù)。防止聯(lián)手收購行為非常重要。

美國法中與：“一致行動”類似的概念則為“受益股權(quán)”(BenificialOwnership)，即兩個(gè)以上的股東直接或間接地通過任何形式的合同、協(xié)議，或達(dá)成某種默契，某種關(guān)系等取得對某一股票的控制股權(quán)。這時(shí)將認(rèn)定這些股權(quán)都由一個(gè)“受益股東”持有。