一、公司未設(shè)立已經(jīng)出資款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)如何返還

公司未設(shè)立已經(jīng)出資款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)按照出資協(xié)議書或者公司設(shè)立協(xié)議進(jìn)行返還。

《公司登記管理?xiàng)l例》第十七條第一款：“設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)”和第十八條第一款：“設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)”故公司設(shè)立登記應(yīng)向工商管理登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)。在公司設(shè)立過(guò)程中，設(shè)立人按相互間協(xié)議共同創(chuàng)設(shè)活動(dòng)，設(shè)立人之間關(guān)系應(yīng)認(rèn)定為民事合伙協(xié)議。

出資協(xié)議書或公司設(shè)立協(xié)議的主要內(nèi)容應(yīng)包括：

1、擬設(shè)立公司的注冊(cè)資本，出資方式和出資時(shí)間，出資不到位的法律責(zé)任。

2、發(fā)起人在設(shè)立公司過(guò)程中的具體權(quán)利義務(wù)。

3、公司設(shè)立過(guò)程中及公司不能設(shè)立所發(fā)生的費(fèi)用承擔(dān)。

4、公司設(shè)立過(guò)程中對(duì)外發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)約定。

5、公司不能設(shè)立造成損失的責(zé)任認(rèn)定及后續(xù)處理。

二、因發(fā)起人過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致公司未成立的解決方式

《公司法解釋三》第四條規(guī)定：“因部分發(fā)起人的過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致公司未成立，其他發(fā)起人主張其承擔(dān)設(shè)立行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)過(guò)錯(cuò)情況，確定過(guò)錯(cuò)一方的責(zé)任范圍?！?/p>

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