一、行政不作為被告是否應(yīng)舉證?

行政不作為被告應(yīng)該舉證，在行政管理活動(dòng)中，行政機(jī)關(guān)處于管理者的地位，而行政相對(duì)人卻始終處于被管理地位，行政機(jī)關(guān)所作的具體行政為完全是按照自己的意志做出的，無(wú)需經(jīng)行政相對(duì)人的同意?；谛姓C(jī)關(guān)的特殊地位，在行政訴訟中被告負(fù)有舉證責(zé)任。

《行政訴訟法》第三十二條規(guī)定：“被告對(duì)做出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供做出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件?！边@是我國(guó)行政訴訟被告負(fù)舉證責(zé)任的法律規(guī)定，行政訴訟的舉證責(zé)任，是指被告行政機(jī)關(guān)依法負(fù)擔(dān)對(duì)其所作的具體行政行為的證明責(zé)任，被告沒(méi)有按照法律規(guī)定履行舉證責(zé)任將引起敗訴的法律后果。被告做出具體行政行為是行使國(guó)家權(quán)力的結(jié)果，其行為必須以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，先取證后裁決的行政程序規(guī)則，決定了被告在做出具體行政行為之前應(yīng)當(dāng)取得充分的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，做出具體行政行為時(shí)公正、合法，保證所用證據(jù)符合法定證明標(biāo)準(zhǔn)，否則必然是違反法定行政程序，其所作具體行政行為將被依法撤銷。同時(shí)由于作為被告的行政機(jī)關(guān)始終處于主動(dòng)地位，具有主動(dòng)執(zhí)法的權(quán)力，而原告所處的被動(dòng)地位也決定了原告對(duì)被訴具體行政行為無(wú)法承擔(dān)舉證責(zé)任，因此我因法律把定舉證責(zé)任分擔(dān)給了被告行政機(jī)關(guān)。

在行政管理活動(dòng)中，行政機(jī)關(guān)處于管理者的地位，而行政相對(duì)人卻始終處于被管理地位，行政機(jī)關(guān)所作的具體行政為完全是按照自己的意志做出的，無(wú)需經(jīng)行政相對(duì)人的同意。基于行政機(jī)關(guān)的特殊地位，法律規(guī)定了在行政訴訟中被告負(fù)有舉證責(zé)任，這是“誰(shuí)主張、誰(shuí)舉證”的舉證規(guī)則在行政訴訟中的充分體現(xiàn)?！缎姓V訟法》第三十二條規(guī)定：“被告對(duì)做出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供做出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。”這是我國(guó)行政訴訟被告負(fù)舉證責(zé)任的法律規(guī)定，行政訴訟的舉證責(zé)任，是指被告行政機(jī)關(guān)依法負(fù)擔(dān)對(duì)其所作的具體行政行為的證明責(zé)任，被告沒(méi)有按照法律規(guī)定履行舉證責(zé)任將引起敗訴的法律后果。被告做出具體行政行為是行使國(guó)家權(quán)力的結(jié)果，其行為必須以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，先取證后裁決的行政程序規(guī)則，決定了被告在做出具體行政行為之前應(yīng)當(dāng)取得充分的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，做出具體行政行為時(shí)公正、合法，保證所用證據(jù)符合法定證明標(biāo)準(zhǔn)，否則必然是違反法定行政程序，其所作具體行政行為將被依法撤銷。同時(shí)由于作為被告的行政機(jī)關(guān)始終處于主動(dòng)地位，具有主動(dòng)執(zhí)法的權(quán)力，而原告所處的被動(dòng)地位也決定了原告對(duì)被訴具體行政行為無(wú)法承擔(dān)舉證責(zé)任，因此我因法律把定舉證責(zé)任分擔(dān)給了被告行政機(jī)關(guān)。

二、行政不作為處罰依據(jù)

我國(guó)《行政訴訟法》第五十四條對(duì)行政不作為案件的處理，確立了判決履行的方式，即被告不履行或者拖延履行法定職責(zé)的，判決其在一定期限內(nèi)履行。故對(duì)于行政不作為案件的處理方式應(yīng)有六類，即裁定駁回起訴、駁回訴訟請(qǐng)求、判決履行、確認(rèn)違法、責(zé)令采取補(bǔ)救措施、責(zé)令賠償。

駁回訴訟請(qǐng)求?！?a href='http://m.shkps.cn/susong/31.html' target='_blank' data-horse>行政訴訟法解釋》第五十六條規(guī)定了起訴被告不作為理由不能成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。在司法實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確把握以下條件：一是在依申請(qǐng)而為的行政行為中是否有正當(dāng)事由;二是在依職權(quán)而為的行政行為中事實(shí)的存在與否。

確認(rèn)違法、責(zé)令采取補(bǔ)救措施、責(zé)令賠償。依據(jù)《行政訴訟法解釋》第五十七條第二款規(guī)定，在司法實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)考慮被告所應(yīng)履行的法定職責(zé)在判決履行后是否能夠?qū)崿F(xiàn)對(duì)行政相對(duì)人權(quán)利的救濟(jì)。如果能夠達(dá)到救濟(jì)目的，應(yīng)當(dāng)判決行政機(jī)關(guān)予以履行。

判決履行。在司法實(shí)踐中，因?yàn)闆](méi)有統(tǒng)一的規(guī)范，各地法院判決主文表達(dá)不盡相同。所以，在判決履行的主文表達(dá)中，應(yīng)當(dāng)明確為“限被告于××日內(nèi)對(duì)原告申請(qǐng)的事項(xiàng)作出具體行政行為”。

行政不作為是相對(duì)于行政作為而言的，同行政作為存在合法與違法兩種可能的情形相比，行政不作為只能是違法的。行政主體的行政不作為主要地表現(xiàn)為對(duì)行政相對(duì)人的合法權(quán)益的侵犯，但也有可能出現(xiàn)不作為行為使行政相對(duì)人獲得不當(dāng)利益而使國(guó)家利益受損的情形。我國(guó)臺(tái)灣所修訂的《行政訴訟法》就真對(duì)后一種情形增加了維護(hù)公益訴訟的有關(guān)規(guī)定。

由于行政不作為的主體，一般都是政府等行政機(jī)關(guān)或者是在行政單位就職的公職人員，故此其若是被起訴，是需要承擔(dān)舉證的責(zé)任的。若是該職員，并不能向?qū)徖戆讣乃痉C(jī)關(guān)，提交證明自己確實(shí)履行了自己職務(wù)的證據(jù)，是會(huì)被認(rèn)定為是不作為的。

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