原則上只要行為人在任一訴訟階段有推翻原供、拒不承認(rèn)本人罪行行為的,即不應(yīng)以自首認(rèn)定;只有行為人在整個訴訟階段自始至終如實供述本人罪行的,方可以自首認(rèn)定。因為行為人只要有一次翻供行為,就表明其并沒有悔罪之心,其主觀惡性并沒有真正消除或者減弱,對其從輕處罰的法律基礎(chǔ)已經(jīng)消失。
另外,司法機關(guān)還得耗費大量的人力、物力、財力去挖掘搜集其他證據(jù)來證明行為人犯罪的成立,因而自首的客觀效果亦不復(fù)存在。鑒于行為人先前的供述行為沒有保持必要的延續(xù)性,其積極效果已被其后的翻供行為所抵銷,因此,自然就沒有適用自首的余地。當(dāng)然,行為人翻供后,司法機關(guān)經(jīng)過偵查,沒有找到其他充分的證據(jù)來證明行為人實施了犯罪行為,而行為人重新又如實供述的(包括在二審述),則仍應(yīng)認(rèn)定為自首。
司法實踐中,犯罪分子投案自首后,在庭審中往往會將故意犯罪辯解為過失犯罪,或者辯解為主觀上無犯罪意圖。
對犯罪分子的這種行為,是繼續(xù)認(rèn)定自首情節(jié),還是認(rèn)定其是在翻供,這也是司法實踐中經(jīng)常遇見的問題。翻供是為了逃脫罪責(zé),是犯罪分子在沒有任何法律、事實、證據(jù)方面的依據(jù)時否定自己的罪行。
犯罪分子如果翻供,就會喪失“如實供述自己的罪行”的要件,從而不能成立自首。但這里需將正當(dāng)辯解和翻供區(qū)別開來,正當(dāng)辯解是被告人對自己行為的性質(zhì)、犯罪情節(jié)、定罪量刑的證據(jù)等發(fā)表看法,而非否定其所實施的客觀行為,與翻供有著本質(zhì)的區(qū)別。
也正是基于上述原因,《最高人民法院關(guān)于被告人對行為性質(zhì)的辯解是否影響自首成立問題的批復(fù)》明確指出:犯罪以后自動投案,如實供述自己的罪行的,是自首。
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