【案情回放】

2007年9月，王-麗進(jìn)入一家外貿(mào)公司工作，由于是經(jīng)朋友介紹的，和公司經(jīng)理之間也熟悉，所以沒(méi)有與公司簽訂任何書(shū)面勞動(dòng)合同。2008年1月初,公司經(jīng)理因故離職,新經(jīng)理接任。1月底，王-麗發(fā)現(xiàn)自己懷孕了，便在一次閑聊中把這件事告訴了經(jīng)理。沒(méi)想到，在過(guò)完春節(jié)后上班第一天，新經(jīng)理把王-麗叫到辦公室，告訴她由于次貸危機(jī)造成的美國(guó)經(jīng)濟(jì)衰退，公司外貿(mào)經(jīng)營(yíng)形勢(shì)不好，訂單大幅減少，利潤(rùn)水平大幅下降，人手較多，公司決定將她辭退。王-麗提出，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，單位不能辭退懷孕的女職工，但新經(jīng)理稱(chēng)，王-麗并非該公司的正式職工，因?yàn)殡p方?jīng)]有簽訂過(guò)勞動(dòng)合同，根本就不存在勞動(dòng)關(guān)系。王-麗遂訴至法院,并出示了以前上班期間的工資條。

【關(guān)鍵證據(jù)】

工資條。

【舉證指導(dǎo)】

本案例是在2008年1月1日之后發(fā)生的，因此《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》得以適用。該法第42條規(guī)定：“勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同：

(一)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的;

(二)在本單位患46職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的;

(三)患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;

(四)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;

〈五)在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的;

(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。”

因此，當(dāng)女職工處在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的，單位不能以勞動(dòng)合同法第40條、第41條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同,本案中，王-麗的經(jīng)理提出的“公司外貿(mào)經(jīng)營(yíng)形勢(shì)不好”，不屬于《勞動(dòng)合同法》第41條規(guī)定的“生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難”情形，依法單位不得與王-麗解除合同。本案的關(guān)鍵，在于王-麗并未簽訂勞動(dòng)合同，此時(shí)王-麗要維護(hù)權(quán)益，就必須證明其和公司之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。那么王-麗手中的工資條能否證明她與公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系呢?答案是肯定的。勞動(dòng)部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第2條中規(guī)定，“工資支付憑證或記錄、職工工資發(fā)放花名冊(cè),可以作為當(dāng)用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，但需要認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)參照的憑證?！币虼?雖然王-麗沒(méi)有與該公司簽訂過(guò)書(shū)面的勞動(dòng)合同，但她在該公司已經(jīng)工作了一段時(shí)間，且該公司按月向她支付工資，這樣的事實(shí)便足可以證明雙方存在事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系。

勞動(dòng)者要想證明存在勞動(dòng)關(guān)系可以采用下面幾個(gè)證據(jù)：

根據(jù)勞動(dòng)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》(勞社部發(fā)〔2005〕12號(hào))規(guī)定，用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立：

(1)用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;

(2)用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng);

(3)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：

(1)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊(cè))、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄;

(2)用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件;

(3)勞動(dòng)者填寫(xiě)的用人單位招工招聘“登記表”、“報(bào)名表”等招用記錄;

(4)考勤記錄;

(5)其他勞動(dòng)者的證言等。

其中，(1)、(3)、(4)項(xiàng)的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。