一、事實(shí)勞動關(guān)系的認(rèn)定及處理

1.用人單位和勞動者雖然沒有簽訂書面勞動合同，但勞動者已成為用人單位一員，身份上具有從屬關(guān)系，雙方確已形成了勞動權(quán)利義務(wù)關(guān)系的，可以綜合下列情況認(rèn)定為事實(shí)勞動關(guān)系：

(1)勞動者已實(shí)際付出勞動并從用人單位取得勞動報(bào)酬;

(2)用人單位對勞動者實(shí)施了管理、指揮、監(jiān)督的職能;

(3)勞動者必須接受用人單位勞動紀(jì)律和規(guī)章制度的約束。

2.勞動合同期滿后，用人單位和勞動者雖未續(xù)訂勞動合同，但勞動者繼續(xù)在該用人單位勞動，用人單位給付報(bào)酬，并繼續(xù)對勞動者實(shí)施管理，雙方仍維持勞動權(quán)利義務(wù)關(guān)系的，可視為雙方延續(xù)了原勞動合同，發(fā)生爭議的，以原勞動合同確定雙方的權(quán)利義務(wù)。該延續(xù)的勞動合同以雙方實(shí)際不再履行勞動權(quán)利義務(wù)的日期為勞動合同終止日期。

3.職業(yè)介紹所或其他勞動就業(yè)介紹機(jī)構(gòu)與用人單位簽訂勞務(wù)(輸出)協(xié)議，將勞動者介紹到用人單位勞動的，以接受勞動者勞動的單位為用人單位。職業(yè)介紹所或勞動就業(yè)介紹機(jī)構(gòu)與實(shí)際用人單位就勞動者的報(bào)酬另有約定的，可將職業(yè)介紹所或勞動就業(yè)介紹機(jī)構(gòu)列為第三人參加訴訟。

4.用人單位將本單位勞動者輸出到其他用人單位勞動的，單位之間應(yīng)按照協(xié)議履行權(quán)利義務(wù);勞動者在輸人單位發(fā)生工傷的，一般由輸入單位承擔(dān)工傷保險(xiǎn)及補(bǔ)償責(zé)任。

5.勞動者雖然向單位提供勞動(務(wù))，領(lǐng)取報(bào)酬，但雙方未形成身份上的從屬關(guān)系的，不是勞動關(guān)系;發(fā)生報(bào)酬等爭議的，應(yīng)根據(jù)雙方法律關(guān)系性質(zhì)(如加工、定作、承攬、運(yùn)輸?shù)?予以處理。

二、勞動關(guān)系認(rèn)定的三大標(biāo)準(zhǔn)

勞動關(guān)系的確定對勞動者而言有極為重要的意義。這意味著勞動者可以因此享受到勞動法的保護(hù)。與一般的法律保護(hù)不同，勞動法實(shí)行的是傾斜保護(hù)，簡單來說，就是給勞動者更多權(quán)利和要求雇主承擔(dān)更多的義務(wù)。

其中，尤其突出的是國家在勞動法中以一只“看得見的手”出現(xiàn)，直接對勞動條件、勞動報(bào)酬、勞動時(shí)間等勞動標(biāo)準(zhǔn)作了明確的規(guī)定。例如，近日出臺的“上海市最低工資，每月不得低于690元，小時(shí)工每小時(shí)不得低于6元的規(guī)定。”這樣的規(guī)定，為勞動者的保護(hù)劃定了底線，雇主只能支付高于最低工資的報(bào)酬，而不能低于它，否則，國家將予以制裁。

三、勞動者不被認(rèn)定為勞動關(guān)系中的勞動者，將得不到勞動法的保護(hù)。

現(xiàn)實(shí)中存在大量勞動者本身實(shí)際上屬于勞動法中定義的“勞動者”的范疇，但由于沒有簽訂勞動合同，而難以證明自己的身份，主張自己的權(quán)利，因此得不到勞動法的保護(hù)。

正是為了解決這一社會現(xiàn)狀，規(guī)范用人單位用工行為，保護(hù)勞動者合法權(quán)益，促進(jìn)社會穩(wěn)定，勞動部出臺了《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》(以下簡稱《通知》)?！锻ㄖ凡粌H對勞動關(guān)系的認(rèn)定作了明確的規(guī)定，還對事實(shí)勞動關(guān)系中的無固定期限問題、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金問題、建筑行業(yè)雇工保護(hù)及對勞動關(guān)系確認(rèn)的爭議處理等九大方面作了充分的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)引起廣大勞動者的重視，也應(yīng)當(dāng)引起廣大用人單位的足夠重視。

四、勞動關(guān)系的認(rèn)定

一、實(shí)踐中有的單位沒有簽合同,而勞動合同法明確規(guī)定，只要存在實(shí)際用工，就認(rèn)定勞動關(guān)系存在，所以認(rèn)定勞動關(guān)系存在只是個(gè)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和舉證的問題。

理論:認(rèn)定勞動關(guān)系的基本標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)為用人單位與勞動者之間存在著管理與被管理、指揮與被指揮、監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系。輔助標(biāo)準(zhǔn)為:

1，用人單位向勞動者支付勞動報(bào)酬;

2，用人單位提供勞動條件;

3，勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分?！秳趧雍蜕鐣Ｕ喜筷P(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》規(guī)定，用人單位招用勞動者未訂立書面合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。

(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;

(二)用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動;

(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。勞動關(guān)系既有法律上的平等性，又具有實(shí)現(xiàn)這種關(guān)系的隸屬性。平等性是由勞動力市場等價(jià)交換原則決定的，表現(xiàn)在勞動者向用人單位提供勞動或服務(wù)，用人單位向勞動者支付勞動報(bào)酬，雙方之間形成的是一種等價(jià)有償?shù)年P(guān)系。但這種平等性只是體現(xiàn)在勞動關(guān)系建立的過程中，雙方是否建立勞動關(guān)系以及勞動關(guān)系的條件、內(nèi)容可在平等自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上確定。勞動關(guān)系建立后，勞動者與用人單位之間的平等關(guān)系即告結(jié)束，勞動者作為用人單位的職工必須服從用人單位的支配或指揮，必須遵守用人單位的各項(xiàng)規(guī)章制度，此時(shí)雙方形成了管理與被管理、領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系。兼有人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。

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