對建筑工程發(fā)包與承包的招標投標活動作了一些原則規(guī)定,建筑工程招標投標活動必須遵循的其他行為規(guī)范,如哪些建筑工程的發(fā)包和承包必須強制實行招標投標,招標投標必須遵守的具體法定程序等等,這些都需要在專門的招標投標法律中作出規(guī)定。制定招標投標法已經(jīng)列入全國人大常委會的立法規(guī)劃,國家計委已經(jīng)起草出了招標投標法的送審稿報國務院審查,目前國務院法制局正會同有關(guān)部門抓緊研究修改,修改成熟后,將按立法程序提請全國人大常委會審議。
有關(guān)建筑工程的招標投標活動,建筑法沒有規(guī)定的,應當適用有關(guān)招標投標法律的規(guī)定;建筑法和其他有關(guān)招標投標的法律都有規(guī)定的,由于對建筑工程的招標投標活動而言,建筑法的規(guī)定屬于特別法的規(guī)定,其他有關(guān)招標投標法律的規(guī)定屬于一般法的規(guī)定,按照特別法優(yōu)于一般法的原則,應當優(yōu)先適用建筑法的有關(guān)規(guī)定。這里講的有關(guān)招標投標的法律,既包括將要制定的招標投標法,也包括其他法律(如《反不正當競爭法》)中有關(guān)招標投標的規(guī)定。
承包單位及其工作人員不得利用向發(fā)包單位及其工作人員行賄、提供回扣或者給予其他好處等不正當手段承攬工程。禁止在建筑工程承發(fā)包中行賄受賄(包括提供、收受回扣或者其他非法利益)。
一、建筑工程的發(fā)包與承包屬于市場交易行為,應當按照法定的市場交易規(guī)則進行。多數(shù)建筑工程的發(fā)包與承包,應當按照公開、公平、公正的原則進行招標投標,以充分發(fā)揮市場競爭機制的作用。少數(shù)不適于采用招標投標形式進行發(fā)包與承包的建筑工程,也應當由發(fā)包方與承包方按照正常的交易規(guī)則協(xié)商簽訂承包合同,實行直接發(fā)包。在建筑工程的發(fā)包與承包活動中以任何形式行賄受賄,都是嚴重違反市場交易規(guī)則、破壞正常的市場經(jīng)濟秩序的行為,必須堅決予以禁止。
二、所稱“回扣”的含義,與《反不正當競爭法》第八條規(guī)定的回扣的含義相同,是指交易的一方在帳外暗中給予對方一定數(shù)額的價格折讓,使得對方實際應支付的價款低于帳面載明的價款?!斗床徽敻偁幏ā返诎藯l規(guī)定:“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的,以行賄論處;對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的,以行賄論處?!蔽覈滦薷牡摹缎谭ā返谝话倭龡l、第一百六十四條和第三百八十五條至第三百八十七條,分別對公司、企業(yè)或其工作人員索賄、受賄、行賄,以及國有單位或國家工作人員索賄、受賄的犯罪行為,作了追究刑事責任的規(guī)定。
“其他好處”,在實際中有多種表現(xiàn),如暗中給予、收受信息費、顧問費、勞務費,贈送貴重禮品、邀請出國“考察”,甚至利用色情賄賂等。在建筑工程發(fā)包與承包活動中,收受與提供這些好處的行為,都屬于法律規(guī)定予以禁止的行為,違法者將受到法律的追究。
建筑工程造價應當按照國家有關(guān)規(guī)定,由發(fā)包單位與承包單位在合同中約定。公開招標發(fā)包的,其造價的約定,須遵守招標投標的法律規(guī)定。發(fā)包單位應當按照合同的約定,及時撥付工程款項。
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