這是對作為義務(wù)的性質(zhì)如何確定的問題。義務(wù)表示人在一定的社會關(guān)系中所處的地位及其應(yīng)負(fù)的責(zé)任。從性質(zhì)上說，義務(wù)是一個內(nèi)涵極其豐富的觀念。既包括道德義務(wù)又包括法律義務(wù)。那么，作為義務(wù)屬于什么性質(zhì)的義務(wù)呢目前我國刑法學(xué)界普遍認(rèn)為屬于法律義務(wù)，但也有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)包含部分道德義務(wù)。筆者認(rèn)為，對于不作為的義務(wù)為只能理解為法律義務(wù)。

首先，將作為義務(wù)擴大為道德義務(wù)違背罪刑法定原則。罪刑法定是我國刑法的一項基本原則，如果把作為義務(wù)擴大為道德義務(wù)的話，不免有違背罪刑法之嫌。作為義務(wù)只能理解為法律義務(wù)。因為，典型不作為犯的作為義務(wù)作為不作為犯的構(gòu)成要件，是以引起一定的刑事法律后果為特征的，故作為義務(wù)也必須以其在一定的法律關(guān)系中承擔(dān)某種義務(wù)為必要，只有在法律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)才受到國家強制力的保護和約束，否則，就不具有國家強制性而只能受到道德、倫理譴責(zé)和紀(jì)律制裁。依照習(xí)慣、條理、以及公正良俗的觀念，或依照觀念上的誠實信用原則認(rèn)為應(yīng)當(dāng)發(fā)生一定的作為的義務(wù)不能屬于在法律關(guān)系中形成的義務(wù)，只是一種道義上的義務(wù)，這種義務(wù)在未受到法律認(rèn)可前不屬于不作為犯中的作為義務(wù)，不應(yīng)該受到國家強制力的約束。例如見死不救，這種救援義務(wù)在我國刑法中未作規(guī)定，就不能定為犯罪。因而不能對這種人進行法律上的制裁，只能在道義上加以譴責(zé)。

目前，許多國家的法律義務(wù)有部分是由道德義務(wù)法定化而形成的，它本身就包含了道德義務(wù)，或者說有道德義務(wù)的含義，這并不矛盾，也沒有違反罪刑法定原則，恰恰是罪刑法定原則的體現(xiàn)。

其次，作為義務(wù)是一種有條件的特定的法律義務(wù)。不作為犯的作為義務(wù)，不但是一種法律義務(wù)，而且是一種特定的法律義務(wù)。作為義務(wù)的這種特定性，表現(xiàn)在它是基于特定的條件產(chǎn)生的，并隨著這種條件的改變而改變。在這個意義上，不作為的作為義務(wù)是一種特殊義務(wù)，是特定的人在特定的條件下才應(yīng)該履行的義務(wù)。目前，在我國刑事法律理論中將不作為犯的作為義務(wù)分為以下四種表現(xiàn)形式：

法律明文規(guī)定的作為義務(wù)

法律明文規(guī)定的義務(wù)，是不作為犯罪的作為義務(wù)的重要來源之一，也是罪刑法定的必然要求。在典型的不作為犯罪中，其作為義務(wù)都是由法律明文規(guī)定的。值得注意的是，這里的法律是指要經(jīng)過刑法認(rèn)可的，沒經(jīng)過刑法認(rèn)可的其他法律規(guī)定，不能作為作為義務(wù)的來源。

職務(wù)或業(yè)務(wù)要求的作為義務(wù)

它是指一定的主體由于擔(dān)任某項或從事某項業(yè)務(wù)而依法被要求履行的作為義務(wù)。這些要求一般規(guī)定在有關(guān)的規(guī)章制度中，具有同樣的法律效力。這些規(guī)章制度的存在，就是作為義務(wù)存在的特殊條件。例如，一個值班扳道工和一個退休扳道工對火車來時需扳道而沒有扳道所負(fù)的責(zé)任就不一樣。前者由于有職務(wù)上的要求，因而不作為就構(gòu)成犯罪;而后者由于沒有特定的義務(wù)要求，只能在道德上加以譴責(zé)。

法律行為產(chǎn)生的義務(wù)

法律行為是指在法律上能夠設(shè)立一定權(quán)利和義務(wù)的行為。從廣義上講，不僅包括行為人按照法律有關(guān)規(guī)定實施的行為，還包括自愿承擔(dān)了實施一定行為或者防止損害結(jié)果發(fā)生的義務(wù)的行為，行為人由此產(chǎn)生一定的法律義務(wù)，都屬于法律行為。

先行行為引起的作為義務(wù)

關(guān)于這一類來源，一直是刑法理論界爭論的焦點。尤其對先行行為的性質(zhì)，更是爭論不休，有的認(rèn)為非法行為不能引起作為義務(wù)，有的認(rèn)為可以。本人認(rèn)為，在不作為義務(wù)中，對于先行行為的性質(zhì)可以不加考慮：

首先，從先行行為的性質(zhì)看，先行行為也是法律行為。法律行為，是指能夠引起一定法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅的行為，實施了一定的法律行為就必然產(chǎn)生一定的義務(wù)，因此應(yīng)承擔(dān)一定的責(zé)任。