一、挪用公款罪與違法發(fā)放貸款罪的區(qū)分
金融機(jī)構(gòu)中發(fā)生的違法發(fā)放貸款行為和挪用公款行為有相似之處,均可表現(xiàn)為采用違法手段將公款(或資金)借給他人使用。在實務(wù)中,違法發(fā)放貸款的案件被作為挪用公款罪提起公訴的情況也有先例。然而一旦錯誤定罪,量刑上的較大差別,對被告人的權(quán)利侵害不淺。
因此,對兩罪的區(qū)分一定要慎之又慎:一是考察行為是職務(wù)行為還是個人行為。違法發(fā)放貸款行為與銀行的職務(wù)性相關(guān),表現(xiàn)為雖然違反相關(guān)法律規(guī)章,超出法定權(quán)限和違反法定程序,但本質(zhì)上仍是貸款行為,屬于銀行使用資金的職務(wù)行為,行為人以銀行的名義與借款人形成借款關(guān)系,由銀行承擔(dān)民事法律責(zé)任。挪用公款行為是擅自超越職權(quán)的個人行為,即不經(jīng)合法批準(zhǔn)擅自動用公款歸個人使用,即使其以單位名義挪用公款借貸給他人使用,該行為亦是個人決定的,單位不承擔(dān)其法律后果。因此,若銀行工作人員利用職務(wù)之便挪用公款后,以個人名義或名為單位實為個人借貸給他人的,是挪用公款行為。
二是考察有無一定的貸款審批手續(xù),以及何時辦理的審批手續(xù)。合法的貸款行為必須嚴(yán)格按照貸款調(diào)查、貸款審批、簽訂貸款合同的法定程序辦理齊全的貸款手續(xù)。違法發(fā)放貸款行為往往未履行全部貸款程序,但本質(zhì)上屬于貸款行為,必須具有一定的審批手續(xù),且審批手續(xù)在發(fā)放貸款之前或之時即已辦理。行為人作為銀行工作人員,違反國家法律規(guī)章規(guī)定,明知借款人提供違法擔(dān)保仍發(fā)放數(shù)額巨大的貸款,或者行為人在放貸時確曾收到借款借據(jù),但發(fā)放貸款時未嚴(yán)格按照貸款法定程序辦理齊全的貸款手續(xù),則系銀行工作人員代表銀行或其他金融機(jī)構(gòu)履行使用資金、發(fā)放貸款的職務(wù)行為。如造成重大損失,應(yīng)定違法發(fā)放貸款罪。若審批手續(xù)系事后補(bǔ)辦,往往屬于事前擅自挪用而事后予以掩飾的挪用公款行為。
三是考察行為是秘密進(jìn)行的還是公開進(jìn)行的。違法發(fā)放貸款行為因其屬于職務(wù)行為,往往是公開進(jìn)行的。而挪用公款行為往往系秘密進(jìn)行且有掩飾手段,但這也不是必定的,也有公然或半公開進(jìn)行的。
二、挪用公款罪數(shù)問題
(1)挪用公款給他人使用,使用人與挪用人共謀,指使或者參與策劃取得挪用款的,以挪用公款罪的共犯定罪處罰。但使用人只是單純提出、要求借用公款的,不認(rèn)定為挪用公款罪的共犯。使用人具有詐騙故意時,不影響國家工作人員成立挪用公款罪。
(2)因挪用公款索取、收受賄賂構(gòu)成犯罪的,或者挪用公款進(jìn)行非法活動構(gòu)成其他犯罪的,數(shù)罪并罰。
(3)明知他人使用公款進(jìn)行犯罪活動,而挪用公款給他人使用的,數(shù)罪并罰。例如,明知他人使用公款用于販賣毒品,而將公款挪用給他人的,成立挪用公款罪的正犯與販賣毒品罪的幫助犯,數(shù)罪并罰。
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