貪污罪中對(duì)非法占有的認(rèn)定，中介人員可否成為貪污共犯

一、貪污犯罪中對(duì)非法占有的認(rèn)定

司法實(shí)踐中，如何判斷行為人是否具有非法占有的主觀故意，一是要查被告人的口供；二是通過(guò)客觀行為來(lái)分析，如動(dòng)用公款的手段、對(duì)帳目的處理、公款的用途，是否有歸還能力，是不想還，還是不能還?如采用支取公款不記帳，銷毀支票存根和銀行對(duì)帳單的手段將自已經(jīng)管的巨額公款支出使用，雖然部分公款被揮霍，但沒(méi)有采取平帳或銷毀帳目等其他手段改變公款的所有權(quán)，此后還陸續(xù)歸還少部分，這就表明被告人無(wú)非法占有的主觀故意，應(yīng)認(rèn)定為挪用公款罪，不是貪污罪。

二、中介人員可成為貪污共犯嗎

國(guó)有公司、企業(yè)改制中，國(guó)家工作人員隱匿國(guó)有財(cái)產(chǎn)實(shí)施貪污，需要中介組織人員在評(píng)估過(guò)程中作虛假驗(yàn)資、評(píng)估、提供虛假的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告等證明文件。那么，中介組織人員是否因而成為由國(guó)家工作人員構(gòu)成的貪污罪的共犯呢?我們認(rèn)為，從刑法總則第二十五條關(guān)于共同犯罪的規(guī)定來(lái)看，似乎應(yīng)當(dāng)作出肯定的回答。但是，從刑法第二百二十九條的規(guī)定看，則應(yīng)當(dāng)作出否定的回答。刑法第二百二十九條規(guī)定了提供虛假證明文件罪，是指承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會(huì)計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織人員故意提供虛假證明文件，情節(jié)嚴(yán)重的行為。在筆者看來(lái)，刑法總則的規(guī)定在總體上對(duì)刑法分則的適用具有指導(dǎo)意義，但是，當(dāng)刑法分則有特別規(guī)定時(shí)，特別規(guī)定應(yīng)視為總則指導(dǎo)的例外，不能借口總則的相關(guān)規(guī)定而排斥特別規(guī)定的適用。

《刑法》第二百二十九條規(guī)定的提供虛假證明文件罪，原本就是相關(guān)犯罪的幫助犯，比如行為人將虛假證明文件提供給他人虛報(bào)注冊(cè)資本，原本是虛報(bào)注冊(cè)資本罪的幫助犯；將虛假證明文件提供給他人用以欺詐發(fā)行股票、債券，原本是欺詐發(fā)行股票、債券罪的幫助犯；將虛假證明文件提供給他人為隱匿國(guó)有資產(chǎn)服務(wù)，原本是貪污罪或私分國(guó)有資產(chǎn)罪的幫助犯，但是，刑法既然已經(jīng)將中介組織人員故意提供虛假證明文件，情節(jié)嚴(yán)重的行為獨(dú)立為罪，那么對(duì)于這種行為就不能再以相關(guān)犯罪的幫助犯定罪處罰了，否則，特別規(guī)定就沒(méi)有實(shí)際意義。因此，幫助作虛假驗(yàn)資、提供虛假證明文件的中介組織人員，應(yīng)當(dāng)直接以提供虛假證明文件罪定罪處罰，而不能視為國(guó)家工作人員貪污的幫助犯而成為其貪污罪的共犯。

三、貪污多少構(gòu)成犯罪

1、個(gè)人貪污數(shù)額不滿五千元，情節(jié)較重的，處二年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。對(duì)多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰。

2、個(gè)人貪污數(shù)額在十萬(wàn)元以上的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

3、個(gè)人貪污數(shù)額在五萬(wàn)元以上不滿十萬(wàn)元的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無(wú)期徒刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

4、個(gè)人貪污數(shù)額在五千元以上不滿五萬(wàn)元的，處一年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處七年以上十年以下有期徒刑。個(gè)人貪污數(shù)額在五千元以上不滿一萬(wàn)元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰，由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)給予行政處分。

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