開設(shè)賭場罪的賭資數(shù)額如何計算
《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》(公通字[2010]40號)
第一條關(guān)于網(wǎng)上開設(shè)賭場犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)
實施前款規(guī)定的行為,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《刑法》第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”:
(一)抽頭漁利數(shù)額累計達(dá)到3萬元以上的;
(二)賭資數(shù)額累計達(dá)到30萬元以上的;
(三)參賭人數(shù)累計達(dá)到120人以上的;
(四)建立賭博網(wǎng)站后通過提供給他人組織賭博,違法所得數(shù)額在3萬元以上的;
(五)參與賭博網(wǎng)站利潤分成,違法所得數(shù)額在3萬元以上的;
(六)為賭博網(wǎng)站招募下級代理,由下級代理接受投注的;
(七)招攬未成年人參與網(wǎng)絡(luò)賭博的;
(八)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
第三條關(guān)于網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪的參賭人數(shù)、賭資數(shù)額和網(wǎng)站代理的認(rèn)定
賭資數(shù)額可以按照在網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的點數(shù)乘以每一點實際代表的金額認(rèn)定。
對于將資金直接或間接兌換為虛擬貨幣、游戲道具等虛擬物品,并用其作為籌碼投注的,賭資數(shù)額按照購買該虛擬物品所需資金數(shù)額或者實際支付資金數(shù)額認(rèn)定。
對于開設(shè)賭場犯罪中用于接收、流轉(zhuǎn)賭資的銀行賬戶內(nèi)的資金,犯罪嫌疑人、被告人不能說明合法來源的,可以認(rèn)定為賭資。向該銀行賬戶轉(zhuǎn)入、轉(zhuǎn)出資金的銀行賬戶數(shù)量可以認(rèn)定為參賭人數(shù)。如果查實一個賬戶多人使用或多個賬戶一人使用的,應(yīng)當(dāng)按照實際使用的人數(shù)計算參賭人數(shù)。
律師觀點
根據(jù)上述法條分析,在開設(shè)賭場罪中,賭資數(shù)額的認(rèn)定對量刑起關(guān)鍵性作用,所有判決必須查明的事實就是每個被告人通過所代理賬號接受他人投注的金額。很遺憾的是,少有辯護人對公訴機關(guān)指控的投注金額或司法會計鑒定報告提出異議。筆者認(rèn)為,辯護人可以在以下方面做得更深入些、更細(xì)致些。
1、看司法會計鑒定報告所采用的計算標(biāo)準(zhǔn)。即鑒定報告是以投注金額還是以贏取點數(shù)為基數(shù)來計算賭資數(shù)額的,再結(jié)合各被告人作的供述,判斷會計鑒定報告適用的計算標(biāo)準(zhǔn)是否與多數(shù)被告所述一致。因為,大多數(shù)鑒定報告是被“潛規(guī)則”的,鑒定機構(gòu)可能選擇適用對指控有利的鑒定方法,以配合公訴機關(guān)的指控。
2、會見及閱卷階段做好充分準(zhǔn)備。各被告人使用的賭博網(wǎng)站網(wǎng)址、對應(yīng)登錄賬號、該賬號是其本人使用還是另有他人,其本人有無參與投注賭博。在司法實踐當(dāng)中,偵查機關(guān)扣押被告人作案用的電腦后會從電腦上既恢復(fù)出管理下注的數(shù)據(jù),又恢復(fù)出投注的數(shù)據(jù)。辯護律師不僅要弄清楚被告人的交易明細(xì)(賭博網(wǎng)站投注流水帳單查詢網(wǎng)頁),還要把電子證據(jù)中固定的數(shù)據(jù)與司法會計鑒定采用的數(shù)據(jù)進(jìn)行比對,看看是否有出入。
3、在用于接收、流轉(zhuǎn)賭資的銀行賬戶中找出合法來源,并提交證據(jù)證實該筆收入或支出的合法性。
總之,作為一名專業(yè)的刑事辯護律師,針對決定量刑關(guān)鍵因素的賭資數(shù)額,不能在沒有任何調(diào)查研究的基礎(chǔ)上,對指控事實“懶惰”的表達(dá)“不持異議”,而是應(yīng)當(dāng)對每筆投注仔細(xì)核對后再確定辯護方案,這才是對當(dāng)事人負(fù)責(zé)。
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