一、非法經(jīng)營可以在網(wǎng)絡(luò)上犯罪嗎

根據(jù)司法解釋，即《關(guān)于辦理利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第7條的規(guī)定，違反國家規(guī)定，以營利為目的，通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供刪除信息服務(wù)，或者明知是虛假信息，通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供發(fā)布信息等服務(wù)，擾亂市場秩序，具有下列情形之一的，屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴(yán)重”，依照刑法的“非法經(jīng)營罪”處罰：

(一)個人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的;

(二)單位非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在五萬元以上的。

實(shí)施上述行為數(shù)額達(dá)到前款規(guī)定的數(shù)額五倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”。

“違反國家規(guī)定”主要是指違反全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》和國務(wù)院《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》的相關(guān)規(guī)定。依照《關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》的規(guī)定，利用互聯(lián)網(wǎng)實(shí)施該決定第一條、第二條、第三條、第四條所列行為以外的其他行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任。

依照《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》，國家對經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)實(shí)行許可制度，對非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)實(shí)行備案制度，未取得國家有關(guān)部門的許可，不得從事互聯(lián)網(wǎng)有償信息服務(wù)。

當(dāng)前，一些“網(wǎng)絡(luò)公關(guān)公司”以營利為目的提供非法刪帖服務(wù)，或者明知是虛假信息而提供發(fā)布信息等服務(wù)，擾亂了信息網(wǎng)絡(luò)服務(wù)市場管理秩序，屬于未經(jīng)國家許可，“通過互聯(lián)網(wǎng)向上網(wǎng)用戶有償提供信息或者網(wǎng)頁制作等服務(wù)活動”中“等服務(wù)活動”的情形。

二、以營利為目的怎么認(rèn)定

實(shí)踐中，一些“網(wǎng)絡(luò)公關(guān)公司”、“營銷公司”通過在信息網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行信息炒作、發(fā)布不實(shí)信息等方式，吸引公眾關(guān)注，進(jìn)而牟取非法利益。這種以營利為目的，通過信息網(wǎng)絡(luò)向他人有償提供刪除信息服務(wù)，或者明知是虛假信息，通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供發(fā)布信息等服務(wù)的行為，實(shí)際上是為誹謗、敲詐勒索、尋釁滋事等違法犯罪提供了傳播虛假信息的手段、平臺，擴(kuò)大了信息網(wǎng)絡(luò)上虛假信息的影響范圍。

不僅擾亂網(wǎng)絡(luò)秩序，而且破壞了市場管理秩序，是當(dāng)前信息網(wǎng)絡(luò)上種種亂象的重要推手，具有較大的社會危害性，應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營罪定罪處罰。對于個別網(wǎng)民并非專門從事經(jīng)營活動，只是偶爾一兩次幫助他人發(fā)帖，并收取一定費(fèi)用的，即使數(shù)額達(dá)到了《解釋》規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，一般也不宜認(rèn)定為“以營利為目的”。

三、網(wǎng)絡(luò)實(shí)施非法經(jīng)營罪的兩種方式

一是通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供刪除信息服務(wù);二是明知是虛假信息，通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供發(fā)布信息等服務(wù)。對于通過信息網(wǎng)絡(luò)向他人有償提供刪除信息服務(wù)的，《解釋》不要求行為人明知所刪除的信息為虛假信息。當(dāng)前一些“網(wǎng)絡(luò)公關(guān)公司”的主要業(yè)務(wù)是“刪帖”業(yè)務(wù)，但刪除的信息中有相當(dāng)一部分是廣大網(wǎng)民發(fā)布的真實(shí)信息。國家依法保護(hù)網(wǎng)絡(luò)用戶合法的信息交流活動，這屬于信息網(wǎng)絡(luò)服務(wù)市場管理秩序的重要組成部分。

行為人以營利為目的，有償刪除信息網(wǎng)絡(luò)用戶發(fā)布的真實(shí)信息，其行為既侵犯了廣大網(wǎng)民的合法權(quán)益，也破壞了信息網(wǎng)絡(luò)服務(wù)市場管理秩序，應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營罪定罪處罰。對于通過信息網(wǎng)絡(luò)向他人有償提供發(fā)布信息等服務(wù)的，《解釋》明確規(guī)定，必須以行為人明知所發(fā)布的信息是虛假信息為前提。如果行為人通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供發(fā)布信息服務(wù)，但發(fā)布的信息是真實(shí)的，即使收取了一定數(shù)額的費(fèi)用，也不應(yīng)認(rèn)定為非法經(jīng)營罪。

四、非法經(jīng)營多少構(gòu)成犯罪

刑法第二百二十五條規(guī)定的非法經(jīng)營罪，要求達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”的程度，才構(gòu)成犯罪。“情節(jié)嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)在實(shí)踐中主要體現(xiàn)為非法經(jīng)營數(shù)額或者違法所得數(shù)額。

《解釋》第七條第一款明確了個人和單位通過信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施非法經(jīng)營犯罪“情節(jié)嚴(yán)重”的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，即：個人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上;單位非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在五萬元以上。

此外，《解釋》第二款還明確了個人和單位通過信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施非法經(jīng)營犯罪“情節(jié)特別嚴(yán)重”的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，分別是“情節(jié)嚴(yán)重”標(biāo)準(zhǔn)的五倍以上。符合該數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)依法處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

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