二、能否一并認定為販毒數(shù)量

對本案的定罪量刑，存在兩種意見：

第一種意見認為，被告人章某某的行為構(gòu)成兩罪，即其已販賣3.1克毒品的行為構(gòu)成販賣毒品罪，在其住處查獲的37.75克毒品屬非法持有，應認定為非法持有毒品罪。對該兩罪分別量刑，實行數(shù)罪并罰。

第二種意見認為，被告人章某某的行為構(gòu)成一罪，即販賣毒品罪。應將其已販賣的3.1克海洛因和在其住處周圍查獲的37.75克海洛因一并計算為販賣毒品的數(shù)量，予以量刑。

本案正確定罪量刑的關(guān)鍵，是在被告人章某某住處查獲的37.75克海洛因該如何認定，是認定為非法持有，還是該一并計入販賣毒品的數(shù)量呢?

本文認為在被告人章某某住處查獲的37.75克海洛因，應一并計入販賣毒品的數(shù)量，其理由是：

(一)在章某某住處查獲的海洛因中已有部份被裝成小包裝，并標明重量，客觀上反映了被告人進行出售包裝處理，主觀上反映了其還在為再次販賣毒品作積極準備，符合販賣毒品罪的犯罪預備構(gòu)成要件。因此，該37.75克海洛因不應孤立地構(gòu)成非法持有毒品罪，而應作為販賣毒品罪的犯罪預備，一并計入販賣毒品的數(shù)量。而第一種意見恰恰是忽略了這點。

(二)毒品犯罪歷來是我國政法機關(guān)的打擊重點，國家禁止走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品和非法種植毒品原植物等犯罪活動，嚴禁吸食、注射毒品，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈全國人民代表大會常務委員會關(guān)于禁毒的決定〉的若干問題的解釋》第三條第四款之規(guī)定，“根據(jù)已查獲的證據(jù)，不能認定非法持有較大數(shù)量毒品是為了進行走私、販賣、運輸或者窩藏毒品犯罪的，才構(gòu)成本罪。如果有證據(jù)能夠證明非法持有毒品是為了進行走私、販賣、運輸、窩藏毒品犯罪的，則應當定走私、販賣、運輸或者窩藏毒品罪。”本案中被告人章某某已對其住處的部分海洛因進行出售包裝處理，能夠證明其非法持有的37.75克毒品是為了進一步實行販賣毒品犯罪。因此，對該37.75克毒品應一并計入販賣毒品的數(shù)量，以販賣毒品一罪予以定罪，但在量刑時可以考慮該部分毒品尚未出售流入社會，且數(shù)量較大，可酌情從輕處罰。這樣不僅貫徹執(zhí)行了黨中央、全國人大常委會關(guān)于禁毒的決心和意志，也更符合刑法的罪刑相適應原則。

(三)盡管章某某本人有吸食毒品，但其販賣毒品3.1克謀利1300元，屬于以販養(yǎng)吸。根據(jù)2000年4月4日《最高人民法院關(guān)于印發(fā)全國法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要的通知》的規(guī)定，“對于以販養(yǎng)吸的被告人，被查獲的毒品數(shù)量應當認定為其犯罪的數(shù)量，只是量刑時應考慮被告人吸食毒品的情節(jié)”。因此，在章某某住處周圍查獲的37.75克毒品應當一并計入販賣毒品的數(shù)量，而不應認定為非法持有毒品，但在量刑上要考慮其吸毒情節(jié)，給予從輕處罰。

三、什么是毒品犯罪

毒品犯罪，是指涉及毒品的犯罪。走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品均為犯罪行為。毒品犯罪主要包括走私、販賣、運輸、制造毒品罪、非法持有毒品罪、包庇毒品犯罪分子罪、窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪、走私制毒物品罪、非法買賣制毒物品罪、非法種植毒品原植物罪、非法買賣、運輸、攜帶、持有毒品原植物種子、幼苗罪、引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪、強迫他人吸毒罪、容留他人吸毒罪、非法提供麻醉藥品、精神藥品罪。走私、販賣、運輸、制造毒品，無論數(shù)量多少，都應當追究刑事責任，予以刑事處罰。

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