這個問題首先面臨的是「代位繼承權」可不可以「意定」?在傳統(tǒng)農業(yè)社會父系社會的財產繼承價值中,嫡長子當然繼承所有財產名下,當然嫡長子也有立嗣的慣例。否則為嫡長孫繼承一切財產名下,是宗族制度下的代位繼承之規(guī)定來源。┌意定代位繼承權┘雖然不是傳統(tǒng)慣例的隔代繼承,但是法理上可不可以解釋得通,如果法律是為了保障當事人合法的權利,而繼承契約的規(guī)範內容可以出自于當事人的合法權利及意思表示的話,未發(fā)生繼承時死亡(配偶)者的權利?首先就必須被探討。在民法上權利只要合乎法律塬則是可以創(chuàng)設的,繼承權是屬于法律根據(jù)傳統(tǒng)宗族制度,參照民主平等權利的精神所創(chuàng)設的期待權,不是屬于可以任意作債權債務關係處分的權利,只有在發(fā)生繼承事實時才有可能發(fā)生真正的權利。所以「意定代位繼承權」的期待權,能不能在身分關係上成立代位關係,法律上處分的標的的前提是,標的必須是可能、合法且確定,在這裡比較需要加以討論的就是「合法」的問題,因為「意定代位繼承」要不要經過被繼承人同意,又將成為另一個法律問題?處分權的前提必須是具有法律上的處分權能,「意定代位繼承」可否為單方意思表示?也就在于這項前提的具備。如果配偶對于夫妻財產制中之財產有共同所有關係,那么這項處分權能就可能具備合法性,當然可以單方為意思表示并決定。如果單純屬于尊親屬配偶他方之財產,那么意定繼承權當然不能任意處分他人財產。所以未發(fā)生繼承時死亡(配偶)者,所做「意定代位繼承」的意思表示,在現(xiàn)行體系及規(guī)定之下,當然必須架構在該尊親屬自己的權利之下才可以為之。所以我們的結論是:在有條件之下處分個人的財產權利,當然可以成為「意定代位繼承」的對象,并且成為繼承契約的一部份。
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