一、引言

刑訊逼供3，在我國是一個(在法律上)久禁(在司法中)不止，而且甚為普遍的現(xiàn)象4，它有悖于訴訟文明和司法民主的現(xiàn)代性要求。隨著“法治”話語在我國刑事訴訟“場域”的不斷展開，刑訊逼供已經成了一個“不可忽視”的問題5.因此，如何“嚴禁刑訊逼供”，在我國理論界就成了一個炙手可熱和極為緊迫的話題。

提出解決問題的恰切對策，應當建基于對刑訊逼供現(xiàn)象產生原因的正確把握。在我們看來，已有的相關討論正是在這一點上存在著一些不足。有的學者從內在原因來看，認為就刑訊逼供現(xiàn)象的產生而言，主要是由于執(zhí)法者個人的政治素質和業(yè)務水平不足所致。有的學者從外在原因分析，認為缺乏制度制約(比如沉默權、非法證據排除規(guī)則等)是致使刑訊逼供較為普遍的關鍵因素。我們認為，這只是事情的表象，其實在反對刑訊逼供話語的浮光掠影下面，更有對刑訊逼供的某種容許和認受、國家權力運作策略等深層因素在支持著執(zhí)法者個人的“自我意識”和“暗中”給制度創(chuàng)制設置障礙，這才是問題的關鍵之所在。因為，如果我們否認這種事實，就難以解釋這樣的現(xiàn)象：為什么有的優(yōu)秀干警也會使用刑訊逼供的手段?為什么“某些”領導對刑訊逼供者非但不處罰，反而包庇放任，為調查刑訊逼供設置重重障礙，甚至是為破了案的刑訊逼供者立功、頒獎6?為什么群眾在抓住小偷(按照現(xiàn)代法言所說這還只是犯罪嫌疑人)時常常會將其痛打一頓而后快?為什么進一步設置控制刑訊逼供的制度是如此艱難?即使是有學者認識到了這些因素如對刑訊逼供的認受的存在，常常也是以“人道”、“理性”的眼光打量，簡單地將其視為“觀念落后”，是受“封建殘余思想”的影響所致。這種“扣帽子”式的定見同樣遮蔽了事情的本來面目。因為，這些因素的存在如對刑訊逼供的認受可能并不能簡單地將其歸咎于傳統(tǒng)文化的遺害7，而主要是人們對現(xiàn)實情景(社會治安狀況較差，犯罪率較高等)所作的一種經驗性選擇，比如“嚴打”活動的反復進行就說明了社會現(xiàn)實情景是影響中國刑事訴訟立法和司法的一種關鍵性因素。在我們看來，不管是哪一種探討問題的路向，既有的分析幾乎都是把遏制刑訊逼供當成一個應然的命題，沒有充分考慮到其現(xiàn)實可能性，因而在很大程度上勾銷了問題的復雜性。

從總體上看，刑訊逼供在刑事訴訟發(fā)展史上遭遇了兩種截然不同的命運：在傳統(tǒng)社會是合法(律)的，在現(xiàn)代社會則是非法的。為此，我們將以韋-伯的類型學為分析工具，從社會的廣闊背景來追究促使刑訊逼供從傳統(tǒng)社會到現(xiàn)代社會發(fā)生命運變化的原因和動力機制8，進而探尋我國遏制刑訊逼供的可能性。