如何訂立代書遺囑現(xiàn)如今，人們立遺囑的意識越來越強(qiáng)，而代書遺囑是遺囑中的一種常見形式。由于并非立遺囑者本人書寫，又未經(jīng)過公證，因此這種遺囑形式在實(shí)踐中產(chǎn)生的爭議糾紛比較多，對其效力的認(rèn)定也存在一些爭議。

那么，究竟代書遺囑應(yīng)如何書寫制作，才能使其發(fā)揮實(shí)際效力而不引起爭議呢?根據(jù)我國繼承法的規(guī)定，代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和立遺囑人簽名。從上述規(guī)定可以看出有效的代書遺囑應(yīng)具備以下幾個要件：1、有兩個以上的現(xiàn)場見證人;2、由見證人之一為代書人;3、遺囑上須標(biāo)明年、月、日;4、代書人、其他見證人和立遺囑人簽名。上述四個要件缺一不可，不具備這四個要件的代書遺囑當(dāng)屬無效，就每個要件而言其具體要求也不盡相同。1、法律上要求見證人須為完全民事行為能力人，須與繼承遺產(chǎn)及遺產(chǎn)繼承人均無利害關(guān)系，還有更重要的一點(diǎn)是至少有兩個見證人須全程見證遺囑書立過程。法律只是從實(shí)體上保證了見證人的公正性，但程序上的公正也不可忽視。實(shí)踐中，在只有兩個見證人的情況下，如果其中一個見證人或兩個見證人未完全見證代書遺囑全過程，這樣的代書遺囑效力該如何認(rèn)定?我們認(rèn)為這樣的代書遺囑是無效的，因?yàn)樵谶@樣的情況下，在某一時(shí)間點(diǎn)存在一個見證人不在場的情況，這就不符合法律規(guī)定的須有兩個以上見證人在現(xiàn)場的要求。更為復(fù)雜一些的情況是，如有兩個以上的見證人，在某一時(shí)間點(diǎn)上也有兩個或兩個以上的見證人在場，但在不同的時(shí)間點(diǎn)上在場的兩個或兩個以上見證人是不相同的，代書遺囑的效力該如何認(rèn)定?這種情況下，關(guān)鍵要看是否有兩個或兩個以上見證人完全見證了全過程，如果沒有，即使在任一時(shí)間點(diǎn)上都有兩個或兩個以上見證人在場，這樣的代書遺囑也很可能被認(rèn)定為無效。2、代書人屬見證人之一，他當(dāng)然應(yīng)同樣符合作為見證人的法定條件，不符合見證人條件的代書人書立的代書遺囑無效。關(guān)于如何代書，法律及相關(guān)司法解釋未作具體的規(guī)定，筆者建議代書應(yīng)盡可能保留立遺囑人的原話，不要過多歸納立遺囑人的意思，以免曲解立遺囑人的意思表示;另外，應(yīng)盡可能采用手寫形式，如果在立遺囑現(xiàn)場打字，與手寫本質(zhì)上并無不同，效力也沒有問題。實(shí)踐中受條件的限制，有的代書人往往在現(xiàn)場制作代書筆錄，筆錄上由見證人、代書人、立遺囑人簽字，然后重新通過電腦打字并打印，再分別找見證人、代書人、立遺囑人簽字，這樣就存在一些問題。從法律規(guī)定可以看出，代書遺囑全過程要形成于見證人、代書人、立遺囑人三者均在場的情況。代書筆錄雖然形成于現(xiàn)場，但將來發(fā)生法律效力的不是筆錄，而是打字形成的代書遺囑，在這一過程中，如有一個環(huán)節(jié)存在三者不同時(shí)在場的情況且筆錄內(nèi)容與代書遺囑內(nèi)容有不同之處，會使該代書遺囑存在瑕疵，嚴(yán)重的甚至可能導(dǎo)致代書遺囑無效。3、日期是任何一種遺囑都須具備的要件，沒有日期的代書遺囑因不符合法律之規(guī)定，當(dāng)屬無效。另外值得注意的是，日期是確定遺囑效力的重要因素，尤其對某一遺產(chǎn)存在多份代書遺囑的情況下，日期就是確定效力的直接依據(jù)，通常情況下應(yīng)以日期在后的代書遺囑為準(zhǔn)。4、代書遺囑必須由代書人、其他見證人、立遺囑人簽名。實(shí)踐中存在上述人員用蓋私章代替簽名的情況，那么這種情況下遺囑的效力如何呢?一種觀點(diǎn)認(rèn)為私章與簽名沒有什么不同，效力自然是一樣的。也有觀點(diǎn)認(rèn)為如果有證據(jù)證明私章是立遺囑人生前經(jīng)常用的就應(yīng)認(rèn)定遺囑有效。實(shí)際上，私章與公章不同，效力更是相去甚遠(yuǎn)。在我國公章采用的是備案制，對于單位而言，經(jīng)備案的公章一旦在法律文書上出現(xiàn)，就當(dāng)然發(fā)生法律效力，單位如沒有相當(dāng)?shù)目罐q理由，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此帶來的法律后果。而私章則不然，我國對私章并沒有實(shí)行備案管理，私章往往出現(xiàn)于非正式場合，標(biāo)明某人名字的私章與該人并不具有法律上必然的對應(yīng)關(guān)系，在法律后果上也是不相同的，因此代書遺囑上蓋私章的效力和簽字是不同的。我認(rèn)為，代書遺囑上只有蓋章，沒有立遺囑人簽名是無效的。除了上述理由外，更重要的是，立遺囑是一種嚴(yán)格的民事法律行為，是一種要式行為，必須符合法律規(guī)定的形式要件。即使是立遺囑人真實(shí)的意思表示及其真實(shí)的行為表示，只要不符合法律規(guī)定的形式要件也不能產(chǎn)生法律效力。此外，如果代書遺囑上立遺囑人簽了名而見證人和代書人蓋的是私章，但沒有簽名，遺囑是否有效?我認(rèn)為這種情況要具體分析，也不能一概因不符合形式要件就當(dāng)然認(rèn)定其為無效。代書遺囑作為遺囑的一種，其最終發(fā)生效力的是遺囑本身，而不是代書行為，如果見證人及代書人能詳細(xì)描述見證及代書過程，且沒有矛盾之處，并能就沒有簽名進(jìn)行合理解釋的，該遺囑應(yīng)認(rèn)定有效。反之，應(yīng)認(rèn)定該代書遺囑無效。總之，為了避免日后發(fā)生效力爭議，立代書遺囑應(yīng)嚴(yán)格按照法律規(guī)定來操作，只有這樣才能更好地維護(hù)立遺囑人及遺囑繼承人的利益，也能最大限度地減少因遺囑而產(chǎn)生糾紛。律師提醒立遺囑的注意事項(xiàng)□上海圓譽(yù)律師事務(wù)所許豪遺囑依照其形式分為公證、自書、代書、錄音、口頭遺囑。立有數(shù)份遺囑，內(nèi)容相抵觸的，以最后的遺囑為準(zhǔn)。公證遺囑效力最高。自書、代書、錄音、口頭遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑。公證遺囑由遺囑人經(jīng)公證機(jī)關(guān)辦理。自書遺囑由遺囑人親筆書寫并簽名，還應(yīng)注明年、月、日。代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和立遺囑人簽名。以錄音形式立的遺囑，應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證?？陬^遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證。危急情況解除后，立遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效。下列人員不能作為遺囑見證人：(一)無行為能力人、限制行為能力人;(二)繼承人、受遺贈人;(三)與繼承人、受遺贈人有利害關(guān)系的人。繼承人、受遺贈人的債權(quán)人、債務(wù)人，共同經(jīng)營的合伙人，也應(yīng)當(dāng)視為與繼承人、受遺贈人有利害關(guān)系，不能作為遺囑的見證人。相關(guān)法條;《繼承法》第十九條：“遺囑應(yīng)當(dāng)對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額。”《最高院關(guān)于貫徹執(zhí)行繼承法意見》第37條：“遺囑人未保留缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的遺產(chǎn)份額，遺產(chǎn)處理時(shí)，應(yīng)當(dāng)為該繼承人留下必要的遺產(chǎn)，所剩余的部分，才可參照遺囑確定的分配原則處理。繼承人是否缺乏勞動能力又沒有生活來源，應(yīng)按遺囑生效時(shí)該繼承人的具體情況確定?！?