一、防衛(wèi)過當?shù)谋憩F(xiàn)形式

根據(jù)防衛(wèi)過當?shù)母拍?，防衛(wèi)過當?shù)谋憩F(xiàn)形式是行為過當與結果過當?shù)慕y(tǒng)一，僅有行為過當或僅有結果過當均不能構成防衛(wèi)過當。在審判實踐中，要正確把握防衛(wèi)是否過當，要緊扣兩個環(huán)節(jié)，一是行為和結果都要過當，二是正確理解和認定兩者之間的關系。首先，對立法關于防衛(wèi)行為限度與結果限度的理解應是一致的，行為限度是明顯超過必要限度的重大損害行為，結果限度就應是重大損害結果。其次，行為過當并不意味著結果就一定過當，反之亦然。例如，防衛(wèi)人采取剝奪侵害人生命的方法防衛(wèi)，用刀向侵害人心臟猛刺。根據(jù)當時的防衛(wèi)需要是不應采取剝奪侵害人生命的方法防衛(wèi)的，這時，防衛(wèi)表現(xiàn)為行為過當?？墒窃诜佬l(wèi)人刺出后，侵害人忙用手擋，只將侵害人胳膊刺傷，行為過當?shù)慕Y果并未產生，因此，結果并不過當;相反，防衛(wèi)人采取傷害的方法防衛(wèi)，如用木棒猛擊侵害人頭部，根據(jù)當時防衛(wèi)需要是必需的，但由于用力過猛，致被害人死亡。這時防衛(wèi)僅表現(xiàn)為結果過當，而行為不過當。這也并不意味否認過失防衛(wèi)過當。不能把過失防衛(wèi)過當和結果過當混為一談。

過失防衛(wèi)過當是指防衛(wèi)人應當預見所實施的防衛(wèi)行為不是制止不法侵害所必需的，可能造成不應有的后果，由于疏忽大意而沒有預見，或者已經預見而輕信能夠避免，而實施這種行為，以致發(fā)生這種結果?？梢?，過失防衛(wèi)過當?shù)男袨楹徒Y果都是過當?shù)?，防衛(wèi)人在主觀上具有過失的罪過。而單純的結果過當是行為并不過當，主觀上亦不存在罪過。

二、防衛(wèi)過當如何認定

認定正當防衛(wèi)是否過當，應當以防衛(wèi)行為是否明顯超過必要限度，造成重大損害為標準。而法律沒有具體規(guī)定必要限度的標準。從立法本意上講，必要限度就是以防衛(wèi)行為足以制止住正在進行的不法侵害行為必需的限度。必要限度應當從以下幾個方面進行考察：

第一，不法侵害的強度。

在確定必要限度時，首先要考察不法侵害的強度。所謂不法侵害的強度，是指行為的性質、行為對客體可能造成的損害結果的情況及造成這種損害結果的手段、工具和打擊部位等因素的統(tǒng)一。對于不法侵害的正當防衛(wèi)，如果能用較緩和的手段制止住不法侵害時，就不允許采取激烈的防衛(wèi)手段。比如對于徒手的侵害，通常是無需動用器械致人重傷、死亡的。但是，如果侵害者身高力大或有武功，防衛(wèi)者身單力薄，在弱不敵強的特殊情況下，用器械防衛(wèi)徒手的侵害，就應當認定是必需的。如果用輕于或相當于不法侵害的防衛(wèi)強度不足以有效地制止住不法侵害的，可以采取大于不法侵害的防衛(wèi)強度。當然，如果大于不法侵害的防衛(wèi)強度不是為制止住不法侵害所必需，那就是超過了正當防衛(wèi)的必要限度。

第二，不法侵害的緩急。

所謂不法侵害的緩急是指侵害的緊迫性，即不法侵害所形成的對國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產等合法權利的危險程度。在某些情況下，不法侵害已經著手，形成了侵害的緊迫性，但侵害強度尚未發(fā)揮出來，因此無法以侵害強度為標準，只能以侵害的緊迫性為標準，確定是否超過了正當防衛(wèi)的必要限度。

第三，不法侵害的權益。

不法侵害的權益，就是正當防衛(wèi)保護的權益，它是決定必要限度的因素之一。為了避免較輕的不法侵害，就不允許防衛(wèi)者造成嚴重的危害結果。例如小偷偷竊曬在陽臺上的幾件衣服，其危害性不是很嚴重的，但如果發(fā)現(xiàn)后即把小偷打成重傷，則是防衛(wèi)過當，因為防衛(wèi)的目的是避免或制止不法侵害，保護合法權益，而不是要對侵害者進行報復或者法外的懲治。對于明顯危及人身安全或者國家和人民重大利益的不法侵害行為，而致不法侵害者重傷或死亡，可以認定是為制止不法侵害所必需，因而沒有超過正當防衛(wèi)的必要限度，不屬防衛(wèi)過當。

對防衛(wèi)行為是否超過必要限度，從上面三個方面考察外，還要根據(jù)不法侵害發(fā)生的時間、地點、環(huán)境等因素，進行全面地、實事求是地分析判斷。由于不法侵害往往是突然襲擊，防衛(wèi)者沒有防備，精神極度緊張，情況十分緊急，必須立即作出反應，在這種刻不容緩的一瞬間，一般很難立即判明不法侵害的確實意圖和危險程度，往往沒有條件選擇一種恰當?shù)姆佬l(wèi)方式、工具和強度來進行防衛(wèi)，甚至也難以預料防衛(wèi)所造成的后果。因此，對正當防衛(wèi)行為不宜規(guī)定苛刻的條件，在當時的情況下，只要是為了有效制止不法侵害所必需，沒有明顯超過必要限度，造成損害的，就應當認定是正當?shù)暮戏ǖ姆佬l(wèi)行為。

三、防衛(wèi)過當?shù)男淌仑熑?/p>

一是防衛(wèi)過當?shù)亩ㄗ?

二是防衛(wèi)過當?shù)奶幜P。

防衛(wèi)過當本身不是獨立的罪名，對防衛(wèi)過當應根據(jù)防衛(wèi)人主觀上的罪過形式及客觀上造成的具體危害結果來確定罪名。從司法實踐來看，防衛(wèi)過當行為觸犯的罪名主要有(間接)故意殺人罪、過失致死罪、(間接)故意傷害罪和過失重傷罪。為了表明防衛(wèi)過當?shù)那闆r，在制作判決書時，應當注明因防衛(wèi)過當而構成某種犯罪。

刑法第20條第2款規(guī)定，對防衛(wèi)過當：“應當減輕或者免除處罰”。因為在防衛(wèi)過當?shù)那樾沃蟹佬l(wèi)人主觀上是為了保護合法權益免受不法侵害，雖然對不法侵害者造成了不應有的損害，但其行為的客觀危害性比其他犯罪行為小的多，所以，對防衛(wèi)過當應當減輕或者免除處罰。

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