代書遺囑是指遺囑人請(qǐng)他人代替自己書寫遺囑。只要符合法定要件是有效的。

遺囑是遺囑人對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)或其他事項(xiàng)所作的處理，應(yīng)當(dāng)由遺囑人自己完成。但是，遺囑人不識(shí)字或因生病等不能書寫，或者不愿意自己書寫的，可以委托他人代寫遺囑。《繼承法》第17條第3款規(guī)定：“代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上見證人在場(chǎng)見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名?！?/p>

案情簡(jiǎn)介

廖某系某單位退休老干部，生育有3個(gè)女兒和1個(gè)兒子，兒子早在1992年就離開了人世，廖某決定和三女兒一起生活。1993年，三女兒將廖某接到了自己家中，三女兒的丈夫陳某和岳父簽訂了一份贍養(yǎng)協(xié)議，表示自己愿意承擔(dān)岳父的全部贍養(yǎng)義務(wù)。1995年，廖某的單位分給了廖某一套三居室的住房，當(dāng)時(shí)這套房子的購(gòu)房款是2.5萬(wàn)元。由于廖某沒(méi)有積蓄來(lái)支付這筆購(gòu)房款，于是三女兒和女婿便湊錢交納了該購(gòu)房款，一家人也搬進(jìn)了新房居住。廖某想立下遺囑，在自己死后將房子留給三女兒。于是三女兒按照父親的意思，執(zhí)筆寫了份遺囑，廖某在遺囑上簽了名字。廖某又將遺囑交給了他的單位，讓其來(lái)證明房產(chǎn)最終要?dú)w三女兒所有。半年后，三女兒又征求父親的意見，想再請(qǐng)律師做一份遺囑見證，廖某同意了。于是，兩名律師找到了廖某，對(duì)其立遺囑的情況進(jìn)行了解，并制作了一份談話記錄，廖某在談話記錄上親筆簽名和按手印，律師事務(wù)所據(jù)此出具了一份遺囑見證書，有兩位律師簽名并加蓋律師事務(wù)所的公章。2000年2月，廖某去世，廖某的大女兒和二女兒找到三女兒，要求分割廖某的遺產(chǎn)未果，遂將三女兒告上法庭。

本案在審理過(guò)程中，圍繞著遺囑是否有效，存在著兩種截然不同的觀點(diǎn)：

一種觀點(diǎn)認(rèn)為，廖某所擬的遺囑無(wú)效。其理由如下：本案中，廖某所立的遺囑系由其三女兒代為書寫的，是代書遺囑，繼承法第十七條規(guī)定：“代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上見證人在場(chǎng)見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人，其他見證人和遺囑人簽名”。廖某在立遺囑時(shí)，并沒(méi)有兩個(gè)以上的見證人在場(chǎng)見證。雖然廖某事后將遺囑交給了其單位，要單位來(lái)做個(gè)證明，并且又有律師事務(wù)所的律師見證，但是，由于單位的人在廖某立遺囑時(shí)并不在場(chǎng)，也沒(méi)有在遺囑上簽名，律師的見證上面只有律師的簽名和律師事務(wù)所的公章，卻沒(méi)有廖某自己的簽名，因此，本案遺囑在形式上是不符合繼承法關(guān)于代書遺囑的法律規(guī)定的，應(yīng)予以確認(rèn)無(wú)效。

另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，本案遺囑應(yīng)認(rèn)定有效。理由如下：雖然繼承法第十七條作了上述規(guī)定，廖某所立的遺囑沒(méi)有兩個(gè)以上的見證人在場(chǎng)見證，律師的見證也沒(méi)有廖某的簽名，但是，從繼承法的立法本意上看，不難看出繼承法對(duì)代書遺囑設(shè)置有兩人以上見證人在場(chǎng)見證，其目的是為了證明遺囑人所立的遺囑是遺囑人的真實(shí)意思表示。從本案的事實(shí)來(lái)看，廖某在立下遺囑后，將遺囑交給了單位，要單位來(lái)做個(gè)證明，證明其房產(chǎn)最終要?dú)w三女兒所有，并且律師事務(wù)所的律師也對(duì)廖某立遺囑的真實(shí)意思表示進(jìn)行了解并制作了筆錄，由廖某在談話記錄上簽名和按手印，這些事實(shí)可以充分證明廖某立下遺囑將其房產(chǎn)留給三女兒是其真實(shí)意思表示。因此，本案遺囑認(rèn)定有效，既不違背廖某的真實(shí)意思表示，也與繼承法的立法本意沒(méi)有沖突。

筆-者贊同第二種觀點(diǎn)。

如前所述，該遺囑一開始的時(shí)候缺乏形式上的要件。如果要認(rèn)定該遺囑有效，那就必須是后來(lái)廖某單位的證明以及律師的見證可以成為該遺囑形式要件的有效補(bǔ)充。我們應(yīng)從法律規(guī)定入手，從本質(zhì)上探索其適用的目的性。繼承法第十七條的規(guī)定需要見證人在場(chǎng)并簽名，其目的就是為了確保遺囑為遺囑人的真實(shí)意思表示，防止見證人或他人的非法行為，確保遺囑人的真實(shí)意思表示。本案中，廖某的代書遺囑缺乏見證人，從上述角度講，遺囑人的真實(shí)意思表示沒(méi)有得到確保。但是，廖某后來(lái)的行為都充分地表示了該份遺囑的真實(shí)性，其意思表示已經(jīng)得以確認(rèn)。因此，筆-者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其遺囑為有效遺囑。