借腹生子，如果發(fā)生爭(zhēng)議，孩子應(yīng)該歸誰(shuí)所有?在我國(guó)，“請(qǐng)人代孕”這種事情本來(lái)就是不合法的，孩子的撫養(yǎng)權(quán)自然而然歸代孕媽媽所有。

案例：

近日，這樣一場(chǎng)因“請(qǐng)人代孕”而引發(fā)的撫養(yǎng)權(quán)爭(zhēng)奪戰(zhàn)在福建省廈門市思明區(qū)人民法院上演。

女方起訴主張孩子應(yīng)該歸她，并要求男方支付每月3000元的撫養(yǎng)費(fèi)，直至孩子年滿18歲;而男方則辯稱，雙方只是代孕關(guān)系，他出錢請(qǐng)她生孩子，理所當(dāng)然擁有孩子的撫養(yǎng)權(quán)。日前，思明區(qū)法院審結(jié)此案，判決孩子撫養(yǎng)權(quán)歸女方，男方需承擔(dān)64萬(wàn)元的撫養(yǎng)費(fèi)。

老年喪女請(qǐng)人代孕

張三(化名)是一家電子公司的老板，名下?lián)碛卸嗵幏慨a(chǎn)，他投資開(kāi)辦的公司每年納稅就有30多萬(wàn)元，是個(gè)令人稱羨的企業(yè)家。他原本還有個(gè)羨煞旁人的家庭。他與妻子相識(shí)于大學(xué)階段，婚后兩人幸福美滿。婚后一年，妻子生下一個(gè)女兒。這個(gè)女兒更是他們的驕傲：“多才多藝，拉得一手好小提琴。成績(jī)也不錯(cuò)，中考時(shí)還高分考入廈門一所知名重點(diǎn)中學(xué)?！币磺锌雌饋?lái)都往好的方面發(fā)展。

然而，人生常有不如意。2004年，張三的女兒遭遇車禍，被撞成植物人?！敖?jīng)過(guò)三年的治療，卻回天乏力，最終不治身亡?！闭勂鹜?，張三仍然悲痛不已。正是因?yàn)槭チ撕⒆樱瑥埲艜?huì)想再要一個(gè)孩子。但是，“妻子已經(jīng)年近半百，不適合再生育了?！?/p>

對(duì)孩子的迫切希望讓張三想到了通過(guò)代孕中介實(shí)現(xiàn)“延續(xù)香火”。因此，在中介的介紹下，他認(rèn)識(shí)了曉-玲(化名)，請(qǐng)她幫忙代孕。

“當(dāng)時(shí)說(shuō)好代孕期間生活費(fèi)是每月5000元，抱小孩時(shí)再付20萬(wàn)元，不過(guò)沒(méi)有簽書(shū)面合同，只是口頭約定?！卑凑諒埲恼f(shuō)法，曉-玲和他開(kāi)始交往后不久，就以“無(wú)法保證生了小孩能拿到錢”為由，不時(shí)哭鬧。

為了使代孕順利進(jìn)行，張三抵不住曉-玲的“再三哭鬧”，在經(jīng)濟(jì)上慷慨解囊，“后來(lái)每月生活費(fèi)改為1.5萬(wàn)元，先后至少給了20多萬(wàn)元現(xiàn)金?！?/p>

爭(zhēng)奪孩子鬧上法庭

2012年3月，曉-玲生下了非婚生女兒芳-芳(化名)。孩子出生后，張三夫妻興高采烈，認(rèn)為“后繼有人”。很快地，二人找到曉-玲要孩子。他們認(rèn)為，既然是“代孕”，曉-玲也收了錢，生了孩子當(dāng)然應(yīng)該歸付錢的一方。

但是，母性使然?？吹叫『⒌奶煺婺?，曉-玲動(dòng)心了，她拒絕將孩子交給張三夫婦，并否認(rèn)自己是“代孕”的，稱孩子是她與張三的情感結(jié)晶，跟她存在直接血緣關(guān)系，認(rèn)為孩子應(yīng)該留在自己身邊。就這樣，孩子的歸屬遲遲沒(méi)有定論。

張三夫婦幾次三番找曉-玲，試圖“溝通”。但是曉-玲的態(tài)度很堅(jiān)決。對(duì)此，張三很憤怒。他覺(jué)得曉-玲作為“代孕媽媽”，卻違反“代孕”協(xié)議，想把孩子留在身邊，目的只有一個(gè)，就是利用孩子敲詐錢財(cái)。在產(chǎn)后的第三天，他決定向曉-玲停止“物質(zhì)支持”，他不僅沒(méi)有再給曉-玲每個(gè)月1.5萬(wàn)元的生活費(fèi)用，“對(duì)孩子的奶粉錢都不聞不問(wèn)。”

在幾次要求“要回”孩子未果的情況下，張三甚至覺(jué)得“孩子不是自己的骨肉”，要求對(duì)孩子進(jìn)行親子鑒定。因?yàn)樗麘岩?玲和其他男人有親密關(guān)系。不過(guò)，親子鑒定的最終結(jié)果表明，這個(gè)非婚生女與張三有血緣關(guān)系，同時(shí)，與曉-玲也有血緣關(guān)系。也就是說(shuō)，孩子是他們兩個(gè)人的。

在被停止“物質(zhì)供應(yīng)”的情況下，曉-玲獨(dú)立撫養(yǎng)孩子。但由于之前的“代孕”協(xié)議，她很早就辭掉工作，沒(méi)有經(jīng)濟(jì)收入。在日趨捉襟見(jiàn)肘的情況下，她將張三告上了法庭，要求獲取孩子的“撫養(yǎng)費(fèi)”。

法庭宣判孩子隨母

面對(duì)曉-玲的指控，張三顯然“有備而來(lái)”。他自認(rèn)為“自己和妻子受過(guò)良好的高等教育，有一定的物質(zhì)基礎(chǔ)，家庭條件優(yōu)越”，因此他要求法官將孩子判由自己撫養(yǎng)，因?yàn)楹⒆痈軌蛴懈玫某砷L(zhǎng)條件。

而曉-玲不依不饒。她強(qiáng)調(diào)，孩子是自己親生的，她只想自己撫養(yǎng)。最重要的是，孩子目前剛出生不久，還在哺乳期，需要媽媽母乳喂養(yǎng)，不宜離開(kāi)母親。同時(shí)，曉-玲還請(qǐng)求法官判令張三支付撫養(yǎng)費(fèi)64萬(wàn)元。

在庭審過(guò)程中，法官認(rèn)為，根據(jù)法律規(guī)定，非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，任何人不得加以危害和歧視。不直接撫養(yǎng)非婚生子女的生父或生母，應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)子女的生活費(fèi)和教育費(fèi)，直至子女能獨(dú)立生活為止。

本案中，原、被告對(duì)非婚生子女都有撫養(yǎng)的權(quán)利和義務(wù)，但是，哺乳期的子女以跟隨哺乳的母親撫養(yǎng)為宜，被告應(yīng)當(dāng)支付非婚生子女的部分生活費(fèi)、教育費(fèi)直至孩子獨(dú)立生活為止。

法官還解釋說(shuō)，根據(jù)被告的經(jīng)濟(jì)水平及廈門市的生活水平，原告要求被告支付非婚生子女的撫養(yǎng)費(fèi)每月3000元，計(jì)至孩子成長(zhǎng)至18周歲總計(jì)64萬(wàn)余元，有事實(shí)與法律依據(jù)，依法應(yīng)予以支持。

最終，法官判定將非婚生子女判決給曉-玲撫養(yǎng)，張三需支付給曉-玲撫養(yǎng)費(fèi)64萬(wàn)元至以非婚生子女名義開(kāi)立的銀行賬戶。同時(shí)為了保證金額全部用于撫養(yǎng)孩子成長(zhǎng)，曉-玲可每月支取3000元，張三有權(quán)對(duì)孩子撫養(yǎng)費(fèi)的使用情況進(jìn)行必要監(jiān)督;曉-玲當(dāng)月支取的撫養(yǎng)費(fèi)如超過(guò)3000元，應(yīng)征得張三的同意。

法官說(shuō)法：

代孕協(xié)議不受法律保護(hù)

在本案中，張三一直“咬定”自己與曉-玲之間存在“代孕”協(xié)議，因此孩子應(yīng)該由自己撫養(yǎng)。對(duì)此，記者采訪了思明區(qū)法院民一庭法官俞*強(qiáng)。

俞*強(qiáng)認(rèn)為，從本案的案情來(lái)說(shuō)，僅從張三提交的證據(jù)來(lái)看，尚無(wú)法明確認(rèn)定是“代孕合同”。即便雙方在現(xiàn)實(shí)中簽訂“代孕合同”，其法律效力仍然無(wú)效。

代孕合同，即為代孕方與求孕方約定在代孕中雙方權(quán)利義務(wù)的有償合同。目前我國(guó)法律沒(méi)有對(duì)代孕合同作出明確規(guī)定，但衛(wèi)生部于2001年頒布實(shí)施的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》中規(guī)定：“人類輔助生殖技術(shù)的應(yīng)用應(yīng)當(dāng)在醫(yī)療機(jī)構(gòu)中進(jìn)行，以醫(yī)療為目的，并符合國(guó)家計(jì)劃生育政策、倫理原則和有關(guān)法律規(guī)定。禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)?！备鶕?jù)該規(guī)定，禁止實(shí)行代孕技術(shù)，只允許采用人類輔助生殖技術(shù)通過(guò)妻子的子宮進(jìn)行懷孕。

從生育權(quán)和親權(quán)的角度來(lái)看，目前受法律保護(hù)的生育權(quán)主體僅限于締結(jié)了婚姻關(guān)系的夫妻。合法的生育應(yīng)以結(jié)婚登記并辦理準(zhǔn)生證為條件。代孕方將基于血緣關(guān)系的親權(quán)通過(guò)代孕合同轉(zhuǎn)移給求孕方，違反了親權(quán)專屬于父母，不得讓與、繼承或拋棄的原則。從代孕合同的本質(zhì)來(lái)看，是將代孕方的子宮作為“物”來(lái)出租使用，將孩子作為商品交易的對(duì)象。以上兩方面均反映出代孕合同有違公序良俗、社會(huì)公德的一面，與合同法的基本原則相違背，應(yīng)屬無(wú)效。

現(xiàn)象調(diào)查

代孕媽媽按姿色標(biāo)價(jià)

記者調(diào)查發(fā)現(xiàn)，廈門有多家代孕中介公然在網(wǎng)絡(luò)上招聘代孕媽媽，尋求代孕需求者，并聲稱只要付得起錢“包成功”。

此類“借腹生子”的中介機(jī)構(gòu)很多。最近，多家“代孕”網(wǎng)站頻頻亮相，公開(kāi)招募“代孕志愿者”和“生子需求者”。近日，記者在網(wǎng)上搜索“廈門代孕”，很快就找到了幾家代孕中介。一家代孕中介甚至承諾，可以找年輕漂亮的大學(xué)生做代孕媽媽，讓客戶“挑到滿意為止”。

還有一個(gè)“廈門代孕網(wǎng)”，該網(wǎng)站自稱要幫廈門不孕夫婦實(shí)現(xiàn)孕育后代的夢(mèng)想，提供“泰國(guó)代孕”和“美國(guó)代孕”，也提供“試管嬰兒、人工授精、性別篩選”等多項(xiàng)服務(wù)。他們還聲稱，會(huì)簽署專業(yè)的“代孕合作協(xié)議”。

記者還看到一個(gè)“廈門代孕中介、廈門代孕媽媽”的廣告帖子，其聲稱“已經(jīng)成功幫助無(wú)數(shù)不孕夫婦順利得子”、“包成功”、“可以由您決定包男孩、包女孩，或龍鳳胎、雙胞胎”。

不過(guò)，法官指出，這些服務(wù)全是違法的，而購(gòu)買這些服務(wù)全都不受法律保護(hù)。

除此之外，記者還發(fā)現(xiàn)了“廈門代孕媽媽”、“福建代孕網(wǎng)”等眾多同類網(wǎng)站。從這些代孕網(wǎng)站上的內(nèi)容來(lái)看，代孕需求者可以提出對(duì)代孕媽媽的具體要求，包括身高、體重、血型、學(xué)歷、視力等，甚至還可以挑選代孕媽媽的外貌，主要分為“一般”、“漂亮”和“非常漂亮”三類，價(jià)格也相差甚遠(yuǎn)。中介稱，代孕媽媽年輕漂亮、學(xué)歷高的年薪可達(dá)20萬(wàn)元。

在宣稱可以提供代孕服務(wù)的同時(shí)，這些代孕中介網(wǎng)站也在自己的網(wǎng)站上公開(kāi)招聘代孕媽媽，待遇從6萬(wàn)元至20萬(wàn)元不等。其中，通常代孕公司招聘代孕媽媽會(huì)給年薪8萬(wàn)元至12萬(wàn)元的傭金，而年輕漂亮、學(xué)歷高的能拿到20萬(wàn)元年薪。

記者觀察

借腹生子兩難困境

據(jù)了解，“借腹生子”引發(fā)的民事糾紛近來(lái)不斷。為防止法律糾紛和倫理危機(jī)，衛(wèi)生部出臺(tái)了《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》，禁止實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)，從而在法律層面堵截了“借腹生子”。

但是，目前如何查處此類現(xiàn)象?發(fā)生爭(zhēng)議后，孩子應(yīng)該歸哪一方所有?還有，關(guān)于孩子的權(quán)責(zé)如何分配?法律上仍然存在空白。

“這是一個(gè)兩難的困境。”廈門大學(xué)法學(xué)院教授黃*雄說(shuō)，一方面借腹生子違反社會(huì)倫理道德，而另一方面，不孕癥又是客觀存在的事實(shí)，根據(jù)世界衛(wèi)生組織上世紀(jì)80年代的一次調(diào)查統(tǒng)計(jì)，世界上的不孕患者人數(shù)為8000萬(wàn)至1.1億人。這些不孕夫婦“圓夢(mèng)”的需求也是客觀存在的。

由于代孕協(xié)議不受法律保護(hù)，所以一旦借腹生子的雙方發(fā)生爭(zhēng)議或者出現(xiàn)反悔的情況，就不能按協(xié)議約定來(lái)解決問(wèn)題，只能根據(jù)法律的規(guī)定來(lái)處理。

黃*雄認(rèn)為，如果代孕者提供卵子，那些不具有委托妻子基因的孩子，由于只具有委托丈夫的基因，因而在法律上屬于“非婚生子女”。

而根據(jù)婚姻法的規(guī)定：非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，任何人不得加以危害和歧視。因此，像本案被告作為孩子的生父負(fù)有法定撫養(yǎng)義務(wù)，孩子的撫養(yǎng)權(quán)參照婚姻法的規(guī)定執(zhí)行，哺乳期的孩子通常應(yīng)歸母親。

那么代孕媽媽有哪些權(quán)利?對(duì)此，黃*雄認(rèn)為，雖然代孕被看作是代孕媽媽“出租”子宮以獲取報(bào)酬，本質(zhì)上屬于出賣身體器官的使用權(quán)，但孕母和孩子之間依然具有親子關(guān)系。在法律關(guān)系上，代孕媽媽與所生的小孩屬于自然血親下的母子關(guān)系，其享有作為母親對(duì)兒女的所有權(quán)利，也應(yīng)盡到作為母親應(yīng)盡到的義務(wù)。

相關(guān)法律知識(shí)：

撫養(yǎng)權(quán)是指父母對(duì)其子女的一項(xiàng)人身權(quán)利，撫養(yǎng)有婚生的撫養(yǎng)與非婚生的撫養(yǎng)之分，在現(xiàn)實(shí)生活中由于各種原因的出現(xiàn)與發(fā)生，導(dǎo)致父母對(duì)子女的撫養(yǎng)權(quán)得不到很好的保障。

律師推薦：馬鞍山律師金-昌律師莆田律師永-川律師