程序之辯——辯什么

囿于傳統(tǒng)的‘“重實(shí)體，輕程序”審判思維，加之訴訟制度設(shè)計(jì)上的缺失，長(zhǎng)期以來(lái)我們律師的辯護(hù)基本上是實(shí)體辯護(hù)，程序辯護(hù)鮮有涉足。因而存在程序辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)不足甚至不知怎么辯的尷尬問(wèn)題。修訂后的刑訴法解決了這一問(wèn)題。刑訴法第35條將維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人訴訟權(quán)利納入辯護(hù)人的辯護(hù)職責(zé)范圍，第33條將犯罪嫌疑人、被告人享有辯護(hù)權(quán)的時(shí)間由過(guò)去的“審查起訴之日”提前至“自被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問(wèn)或者采取強(qiáng)制措施之日”，?這也意味著犯罪嫌疑人、被告人在所有訴訟階段均享有辯護(hù)權(quán)。這一辯護(hù)制度的完善，為律師大膽進(jìn)行程序辯護(hù)提供了法律保障。

依據(jù)修訂后的刑訴法賦予犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利內(nèi)容，我認(rèn)為，程序性辯護(hù)主要有以下幾個(gè)方面：

——案件管轄，包括地域和級(jí)別管轄。

——辦案人員是否履行了告知義務(wù)和轉(zhuǎn)達(dá)義務(wù)。刑訴法第33條規(guī)定了偵查機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)有告知犯罪嫌疑人、被告人有權(quán)委托辯護(hù)人以及轉(zhuǎn)達(dá)委托辯護(hù)人要求的義務(wù)。如違反該義務(wù)，辯護(hù)律師有權(quán)向辦案機(jī)關(guān)，以及同級(jí)或上級(jí)人民檢察院申訴。

——辦案人員是否履行了對(duì)被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人家屬的通知義務(wù)。刑訴法第38條第2款、第91條第2款規(guī)定了偵查機(jī)關(guān)有在犯罪嫌疑人、被告人被拘留、逮捕后24?小時(shí)內(nèi)通知其家屬的義務(wù)。如違反該義務(wù)，辯護(hù)律師有權(quán)向辦案機(jī)關(guān)，以及同級(jí)或上級(jí)人民檢察院申訴。

——?對(duì)犯罪嫌疑人審查批準(zhǔn)逮捕以及逮捕后必要性審查提出意見(jiàn)。刑訴法第86條第2款規(guī)定了人民檢察院審查批捕可以聽(tīng)取辯護(hù)律師的意見(jiàn)，辯護(hù)律師提出要求的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)提取辯護(hù)律師的意見(jiàn)。第93條第1款規(guī)定，犯罪嫌疑人、被告人被逮捕后，人民檢察院仍應(yīng)當(dāng)對(duì)羈押的必要性進(jìn)行審查。

——申請(qǐng)變更強(qiáng)制措施。刑訴法第95條第1款規(guī)定，犯罪嫌疑人、被告人的辯護(hù)人有權(quán)申請(qǐng)變更強(qiáng)制措施，辦案機(jī)關(guān)收到申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)作出決定。

——對(duì)犯罪嫌疑人、被告人采取強(qiáng)制措施后超過(guò)法定期限，辯護(hù)律師有權(quán)要求解除強(qiáng)制措施(刑訴法第97條第1款)。

——對(duì)被羈押的犯罪嫌疑人、被告人不能在法律規(guī)定的偵查羈押、審查起訴、一審、二審期限辦結(jié)的案件，申請(qǐng)對(duì)犯罪嫌疑人、被告人予以釋放或者變更強(qiáng)制措施(刑訴法第96條第1款)。

——依據(jù)刑訴法第116條、第117條規(guī)定，對(duì)傳喚、拘傳時(shí)間、采取強(qiáng)制措施后的訊問(wèn)場(chǎng)所進(jìn)行審查。如有違反，向辦案機(jī)關(guān)或者人民檢察院提出申訴，要求糾正。

——對(duì)司法鑒定、偵查實(shí)驗(yàn)、技術(shù)偵查措施的程序、條件進(jìn)行審查。

——對(duì)查封、扣押、凍結(jié)的程序、條件進(jìn)行審查。

——提出回避、申請(qǐng)復(fù)議。

——對(duì)偵查人員刑訊逼供的行為提出控告并要求對(duì)因刑訊逼供而收集的證據(jù)進(jìn)行排除。

——案件偵查終結(jié)前，偵查機(jī)關(guān)拒絕聽(tīng)取辯護(hù)律師意見(jiàn)(刑訴法第159條)。

——公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)后沒(méi)有將案件移送情況告知辯護(hù)律師的(刑訴法第160條)。

——應(yīng)當(dāng)不公開(kāi)審理而公開(kāi)審理或者相反的案件。

——應(yīng)當(dāng)適用簡(jiǎn)易程序而適用普通程序或者相反的案件。

——應(yīng)當(dāng)開(kāi)庭審理而沒(méi)有開(kāi)庭審理的案件。

——自訴案件錯(cuò)誤的變?yōu)楣V案件。