一、非法經(jīng)營證券的辯護(hù)詞都包括什么
辯護(hù)詞一般包括首部、正文、結(jié)束語三部分。 首部主要包括三部分,即標(biāo)題、對審判人員的稱呼和前言。正文包括辯護(hù)理由和辯護(hù)意見,這一部分是辯護(hù)詞的核心部分。一是對自己的發(fā)言作一小結(jié),提出結(jié)論性的意見,以加深法庭對自己辯護(hù)觀點(diǎn)的印象;二是對被告人如何定罪量刑。
非法經(jīng)營罪
二、根據(jù)是否違反國家規(guī)定作無罪或罪輕辯護(hù)
構(gòu)成非法經(jīng)營罪的一個(gè)重要標(biāo)準(zhǔn)便是違反國家規(guī)定,而國家規(guī)定是指違反全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的法律和決定,國務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。如果違反的是地方法規(guī)或部門規(guī)章,或者經(jīng)營本身并未違反國家規(guī)定,只是存在工商登記超范圍經(jīng)營的問題,則不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
三、根據(jù)犯罪情節(jié)是否嚴(yán)重作無罪或罪輕辯護(hù)
非法經(jīng)營,必須達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重才構(gòu)成非法經(jīng)營罪。因此,針對具體的案情,必須查明是否達(dá)到了情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)。如果雖然有非法經(jīng)營行為,但情節(jié)并不嚴(yán)重,則不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
關(guān)于情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn),根據(jù)最高人民檢察院、公安部關(guān)于印發(fā)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》的通知(公通字[2010]23號)第七十九條,以及最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(法釋〔2009〕19號)第七條,主要如下:
1、違反國家有關(guān)鹽業(yè)管理規(guī)定,非法生產(chǎn)、儲運(yùn)、銷售食鹽,擾亂市場秩序,具有下列情形之一的:
(1)非法經(jīng)營食鹽數(shù)量在二十噸以上的;
(2)曾因非法經(jīng)營食鹽行為受過二次以上行政處罰又非法經(jīng)營食鹽,數(shù)量在十噸以上的。
2、違反國家煙草專賣管理法律法規(guī),未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可,無煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明,非法經(jīng)營煙草專賣品,具有下列情形之一的:
(1)非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上,或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的;
(2)非法經(jīng)營卷煙二十萬支以上的;
(3)曾因非法經(jīng)營煙草專賣品三年內(nèi)受過二次以上行政處罰,又非法經(jīng)營煙草專賣品且數(shù)額在三萬元以上的。
3、未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn),非法經(jīng)營證券、期貨、保險(xiǎn)業(yè)務(wù),或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù),具有下列情形之一的:
(1)非法經(jīng)營證券、期貨、保險(xiǎn)業(yè)務(wù),數(shù)額在三十萬元 以上的;
(2)非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù),數(shù)額在二百萬元以上的;
(3)違反國家規(guī)定,使用銷售點(diǎn)終端機(jī)具(POS機(jī))等方法,以虛構(gòu)交易、虛開價(jià)格、現(xiàn)金退貨等方式向信用卡持卡人直接支付現(xiàn)金,數(shù)額在一百萬元以上的,或者造成金融機(jī)構(gòu)資金二十萬元以上逾期未還的,或者造成金融機(jī)構(gòu)經(jīng)濟(jì)損失十萬元以上的;
(4)違法所得數(shù)額在五萬元以上的。
4、非法經(jīng)營外匯,具有下列情形之一的:
(1)在外匯指定銀行和中國外匯交易中心及其分中心以外買賣外匯,數(shù)額在二十萬美元以上的,或者違法所得數(shù)額在五萬元以上的;
(2)公司、企業(yè)或者其他單位違反有關(guān)外貿(mào)代理業(yè)務(wù)的規(guī)定,采用非法手段,或者明知是偽造、變造的憑證、商業(yè)單據(jù),為他人向外匯指定銀行騙購?fù)鈪R,數(shù)額在五百萬美元以上或者違法所得數(shù)額在五十萬元以上的;
(3)居間介紹騙購?fù)鈪R,數(shù)額在一百萬美元以上或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的。
5、出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行嚴(yán)重危害社會秩序和擾亂市場秩序的非法出版物,具有下列情形之一的:
(1)個(gè)人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的,單位非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上的;
(2)個(gè)人違法所得數(shù)額在二萬元以上的,單位違法所得數(shù)額在五萬元以上的;
(3)個(gè)人非法經(jīng)營報(bào)紙五千份或者期刊五千本或者圖書二千冊或者音像制品、電子出版物五百張(盒)以上的,單位非法經(jīng)營報(bào)紙一萬五千份或者期刊一萬五千本或者圖書五千冊或者音像制品、電子出版物一千五百張(盒)以上的;
(4)雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但具有下列情形之一的:兩年內(nèi)因出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行非法出版物受過行政處罰二次以上的,又出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行非法出版物的;因出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行非法出版物造成惡劣社會影響或者其他嚴(yán)重后果的。
6、非法從事出版物的出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行業(yè)務(wù),嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序,具有下列情形之一的:
(1)個(gè)人非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上的,單位非法經(jīng)營數(shù)額在五十萬元以上的;
(2)個(gè)人違法所得數(shù)額在五萬元以上的,單位違法所得數(shù)額在十五萬元以上的;
(3)個(gè)人非法經(jīng)營報(bào)紙一萬五千份或者期刊一萬五千本或者圖書五千冊或者音像制品、電子出版物一千五百張(盒)以上的,單位非法經(jīng)營報(bào)紙五萬份或者期刊五萬本或者圖書一萬五千冊或者音像制品、電子出版物五千張(盒)以上的;
(4)雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),兩年內(nèi)因非法從事出版物的出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行業(yè)務(wù)受過行政處罰二次以上的,又非法從事出版物的出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行業(yè)務(wù)的。
7、采取租用國際專線、私設(shè)轉(zhuǎn)接設(shè)備或者其他方法,擅自經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺電信業(yè)務(wù)進(jìn)行營利活動(dòng),擾亂電信市場管理秩序,具有下列情形之一的:
(1)經(jīng)營去話業(yè)務(wù)數(shù)額在一百萬元以上的;
(2)經(jīng)營來話業(yè)務(wù)造成電信資費(fèi)損失數(shù)額在一百萬元以上的;
(3)雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但具有下列情形之一的:兩年內(nèi)因非法經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺電信業(yè)務(wù)行為受過行政處罰二次以上,又非法經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺電信業(yè)務(wù)的;因非法經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺電信業(yè)務(wù)行為造成其他嚴(yán)重后果的。
8、從事其他非法經(jīng)營活動(dòng),具有下列情形之一的:
(1)個(gè)人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上,或者違法所得數(shù)額在一萬元以上的;
(2)單位非法經(jīng)營數(shù)額在五十萬元以上,或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;
(3)雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但兩年內(nèi)因同種非法經(jīng)營行為受過二次以上行政處罰,又進(jìn)行同種非法經(jīng)營行為的;
(4)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
9、違反國家規(guī)定,使用銷售點(diǎn)終端機(jī)具(POS機(jī))等方法,以虛構(gòu)交易、虛開價(jià)格、現(xiàn)金退貨等方式向信用卡持卡人直接支付現(xiàn)金,數(shù)額在100萬元以上的,或者造成金融機(jī)構(gòu)資金20萬元以上逾期未還的,或者造成金融機(jī)構(gòu)經(jīng)濟(jì)損失10萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”,應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
四、根據(jù)犯罪主體在共同犯罪中的地位進(jìn)行無罪或罪輕辯護(hù)
在共同犯罪中,不同的犯罪地位不僅影響著量刑高低,甚至有時(shí)也決定著是否構(gòu)成犯罪。根據(jù)刑法相關(guān)規(guī)定,對于主犯,應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰,對于從犯,則應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰;對于被脅迫參加犯罪的,應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰;如果教唆犯罪,如果被教唆犯罪的人沒有犯被教唆的罪,對于教唆犯,可以從輕或者減輕處罰。因此,在辦理共同詐騙犯罪案件時(shí),要注意分清主從犯及是否有脅從犯、教唆犯等,并根據(jù)其在共同犯罪中的不同地位進(jìn)行相應(yīng)辯護(hù)。
五、根據(jù)是否構(gòu)成其他較輕犯罪作罪輕辯護(hù)
如,行為人既生產(chǎn)銷售偽劣商品又非法經(jīng)營的行為,即生產(chǎn)銷售的商品本身就是國家規(guī)定實(shí)行專營或?qū)Yu的產(chǎn)品,此時(shí)可以從犯罪構(gòu)成、立案追訴標(biāo)準(zhǔn)、量刑與處罰標(biāo)準(zhǔn)上的不同進(jìn)行相應(yīng)的罪輕辯護(hù),爭取將犯罪定性為處罰較輕的犯罪。一般來說,生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的起刑點(diǎn)要低于非法經(jīng)營罪,但要注意犯罪數(shù)額較高的情況下不宜再以可能構(gòu)成生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪辯護(hù),因此犯罪數(shù)額較高的生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的量刑起點(diǎn)有時(shí)會高于非法經(jīng)營罪。如,根據(jù)《刑法》第一百四十條關(guān)于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的規(guī)定,生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的,處七年以上有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二百萬元以上的,處十五年有期徒刑或者無期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。上述量刑起點(diǎn)均高于非法經(jīng)營罪:非法經(jīng)營罪情節(jié)特別嚴(yán)重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
六、以其他法定理由或罪輕情節(jié)作無罪或罪輕辯護(hù)
對于非法經(jīng)營罪的無罪或罪輕辯護(hù),除了可以根據(jù)以上所講進(jìn)行針對性辯護(hù)外,還可以考慮到刑法關(guān)于無罪或罪輕的一般規(guī)定,并結(jié)合具體的犯罪情節(jié)進(jìn)行辯護(hù),雖然法律上雖沒有明確規(guī)定一些特殊情節(jié)可以減輕、從輕、免于處罰,但絕不可以忽視這些情節(jié)對于量刑具有的影響,具體如下:
1、犯罪證據(jù)是否充分、確鑿,是否形成證據(jù)鏈條,程序有無瑕疵;
2、是否自首,自首可以從輕或者減輕處罰,犯罪較輕的,可以免除處罰;
3、是否具有立功表現(xiàn),立功可以從輕或者減輕處罰,有重大立功表現(xiàn)的,可以減輕或者免除處罰;
4、認(rèn)罪態(tài)度,認(rèn)罪態(tài)度較好的可以酌情從輕處罰;
5、犯罪階段,屬于犯罪預(yù)備、中止還是未遂,對于預(yù)備犯,可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰;對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰,對于中止犯,沒有造成損害的,應(yīng)當(dāng)免除處罰,造成損害的,應(yīng)當(dāng)減輕處罰;
6、悔罪表現(xiàn),如積極退贓、賠償?shù)瓤梢宰们閺妮p處罰;
7、是否具有前科,是否多次犯罪;
8、社會影響大小;
9、是否具有其他減輕或免于處罰的情形,等 等。
綜上所述,當(dāng)我國刑法明確規(guī)定了非法經(jīng)營證券是刑法處罰的犯罪行為,當(dāng)觸犯了非法經(jīng)營證券時(shí)最好需要申請專業(yè)的非法經(jīng)營證券專業(yè)的律師來進(jìn)行辯護(hù),專業(yè)的律師有豐富的庭審經(jīng)驗(yàn),在辯護(hù)書的完成方面也能夠得心應(yīng)手的完成,更何況非法經(jīng)營證券罪本身的罪名就很重。
非法經(jīng)營罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)是什么
非法經(jīng)營罪立案標(biāo)準(zhǔn)是怎樣的
非法經(jīng)營外匯涉嫌什么罪?
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