侵權(quán)法和責(zé)任保險(xiǎn)是兩個(gè)各自獨(dú)立卻又緊密聯(lián)系、相互影響的體系。本文分別介紹了德國(guó)侵權(quán)法的法律體系和德國(guó)責(zé)任保險(xiǎn)的概況，以及德國(guó)侵權(quán)法與德國(guó)責(zé)任保險(xiǎn)之間的相互影響。中國(guó)和德國(guó)同為大陸法系國(guó)家，現(xiàn)行和未來(lái)的侵權(quán)法又直接或間接地受德國(guó)的影響較深，因此，德國(guó)在侵權(quán)法和責(zé)任保險(xiǎn)之間的互動(dòng)關(guān)系所涉及經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)值得中國(guó)借鑒。

【正文】

侵權(quán)法和責(zé)任保險(xiǎn)是兩個(gè)不同的學(xué)科領(lǐng)域。侵權(quán)法是民事法律的一部分，其中心命題是歸責(zé)，即在滿足何種條件的情況下，發(fā)生的損失要由他人來(lái)承擔(dān)。侵權(quán)法專家致力于研究損失歸責(zé)于他人的原因和標(biāo)準(zhǔn)。責(zé)任保險(xiǎn)是承保侵權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)的保險(xiǎn)種類，責(zé)任保險(xiǎn)的專家關(guān)注的是責(zé)任保險(xiǎn)作為一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)品，需要賠付的損失范圍。兩者的關(guān)注點(diǎn)并不一致。通常而言，只有在確定了損失應(yīng)由何人承擔(dān)之后，才會(huì)討論損失是否可從責(zé)任保險(xiǎn)中支付。從發(fā)生次序上來(lái)看，侵權(quán)法首先完成其任務(wù)，然后，再輪到責(zé)任保險(xiǎn)發(fā)揮作用。因此從表面上看，兩者雖然相互配合，但是界限分明，并不存在交叉的領(lǐng)域?？墒?，事實(shí)上，兩者之間的關(guān)系卻極為復(fù)雜。可以說(shuō)，對(duì)此關(guān)系，相同國(guó)家的學(xué)者有著不同的看法，不同國(guó)家的情況也有著不同的表現(xiàn)。而且這種互動(dòng)的關(guān)系對(duì)于兩個(gè)領(lǐng)域都產(chǎn)生了重要的影響。鑒于問(wèn)題的重要性與復(fù)雜性，筆者將以大陸法國(guó)家的代表——德國(guó)的情況為例試作淺論，以達(dá)拋磚引玉之效。

一、德國(guó)侵權(quán)法與責(zé)任保險(xiǎn)的概況

(一)德國(guó)侵權(quán)法的概況

1.德國(guó)侵權(quán)法的法律淵源

德國(guó)侵權(quán)法的法律淵源主要有兩個(gè)部分：一是民法典里對(duì)于侵權(quán)行為的相關(guān)規(guī)定，其中最主要的是對(duì)于不法行為的三個(gè)概括條款，分別是第823條第1款、第2款規(guī)定以及第826條規(guī)定，除此之外，還有另設(shè)的特殊不法行為的條款，如共同侵權(quán)行為(第830條)、雇傭人責(zé)任(第831條)、監(jiān)護(hù)人責(zé)任(第832條)等;二是對(duì)于危險(xiǎn)責(zé)任的特別立法，其中包括規(guī)范礦業(yè)、汽車、航空、水污染、核子損害、藥物及商品責(zé)任等事故的各種法律，這些法律與民法上的不法行為并立，構(gòu)成了雙軌二元責(zé)任體系。

德國(guó)屬于典型的大陸法國(guó)家，而大陸法通常是以制定法作為法律的主要淵源，把判例看作是對(duì)法律的注釋。與英美法國(guó)家的法官不同，大陸法國(guó)家的法官是不能立法的，法官的判決只是解釋法律，并不能作為法律的組成部分。但是在德國(guó)，事實(shí)上存在一定程度的法官法，也就是判例法。例如：德國(guó)法院在很多人格權(quán)的案例中都適用的是判例法。因此，德國(guó)的法官判例也可以認(rèn)為是德國(guó)侵權(quán)法法律淵源的一個(gè)重要組成部分，是對(duì)成文法的雙軌二元責(zé)任體系的有益補(bǔ)充。

2.德國(guó)侵權(quán)法的基本法律規(guī)則

(1)過(guò)失責(zé)任?！暗聡?guó)民法典第823條、第826條分別將侵權(quán)行為概括為對(duì)權(quán)利的侵犯、違反保護(hù)性規(guī)定和違反善良風(fēng)俗的一般條款”[1]，“這樣《德國(guó)民法典》就將‘各種訴因類型化’”。[2]

《民法典》第823條第1款：“故意或過(guò)失而不法侵害他人的生命、身體、健康、自由、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)或者其他權(quán)利的人，有義務(wù)向他人賠償由此而造成的損失?！薄巴ㄟ^(guò)符合事實(shí)構(gòu)成要件、違法性以及過(guò)錯(cuò)，我們就可以描述傳統(tǒng)侵權(quán)行為法律規(guī)范的基本內(nèi)容，這三個(gè)前提條件是責(zé)任的基礎(chǔ)，由這個(gè)責(zé)任的基礎(chǔ)存在才導(dǎo)引出賠償損失義務(wù)這個(gè)法律后果?！盵3]因?yàn)槭聦?shí)的構(gòu)成要件可拆分為行為，因果關(guān)系和法益侵害，德國(guó)侵權(quán)行為實(shí)際上由四要件構(gòu)成，違法行為、過(guò)錯(cuò)、因果關(guān)系以及損害結(jié)果。也就是說(shuō)，構(gòu)成事實(shí)的行為必須具有違法性，侵權(quán)人主觀上具有過(guò)錯(cuò)，而且違法行為與法益侵害具有因果關(guān)系，同時(shí)法益侵害又與產(chǎn)生的損害有因果關(guān)系。此處“法益侵害”的對(duì)象就是條款中所列舉的可能受到侵害的“生命、身體、健康、自由、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)或者其他權(quán)利”。這一款可以說(shuō)是侵權(quán)法里最重要的規(guī)范，并且通過(guò)判例法得到了相當(dāng)大的發(fā)展。