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寧波
工程轉包與分包的區(qū)別有哪些
1、主體不同
轉包發(fā)生在總承包人和轉承包人之間;分包則發(fā)生在總承包人與分包人之間。
2、對象不同
轉包的對象是施工合同的全部工程;分包僅指主體工程外的分部分項工程，是發(fā)包合同中一部分。
3、合同效力不同
轉包屬于法律法規(guī)所明確禁止的無效行為;違法分包為法律所禁止，而建設工程總承包合同中明確有約定了可以分包或者經(jīng)建設單位認可的分包屬合法行為。
由于建設工程項目轉包是法律絕對禁止的，因此存在轉包情形的建設施工合同無效。但存在違法分包情形并不直接導致建設施工合同無效。
根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條、第四條、第五條規(guī)定，雖然建設工程發(fā)包人將工程項目發(fā)包給超越資質等級的承包人，屬于違法分包導致建設施工合同無效的情形，但只要承包人在建設工程竣工驗收前取得相應的資質等級，當事人請求按照無效合同處理的，不予支持。
由此可知，違法分包并不直接導致建設施工合同無效。此外，根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第八條第四款，當存在建設工程轉包、違法分包情形的，發(fā)包人均可請求解除合同(此處的合同應是發(fā)包人與非法轉包人或違法分包人簽訂的合同)。由此產(chǎn)生的是法定合同解除權，但解除之前的合同仍然有效。
4、對應的義務不同
轉包合同中，總承包人不履行建設工程合同全部義務，不履行施工、管理、技術指導等責任;而分包合同中，總承包人成立項目部，派出專業(yè)技術人員對分承包人的工作內(nèi)容進行監(jiān)督、管理和指導。
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