(一)各國無效婚姻制度的立法模式
在無效婚姻制度的立法模式上,一直存在兩種立法模式,即單軌制和雙軌制。單軌制是對不具備實質要件或形式要件的男女兩性結合,均認為是無效婚姻,當事人之間不產生夫妻間的權利義務關系;雙軌制是對缺乏特定結婚要件的男女兩性結合,視為無效婚姻,同時將不具備其它結婚要件的男女兩性結合,有條件的承認其婚姻效力。[
從歷史上看,古代就有把欠缺婚姻成立要件的結合規(guī)定為無效的先例。古巴比倫王國的《漢穆拉比法典》就將事先未訂婚約的結合,視為無效婚姻。歐洲中世紀把結婚要件稱為婚姻障礙,其中又分為無效障礙和禁止的障礙兩種。
外國學者把婚姻成立的要件分為公益要件和私益要件。違背公益要件者被認為對社會危害性大,因而為無效婚姻;違背私益要件者,被認為社會危害性小,為可撤銷婚姻。
自從1804年《法國民法典》采用雙軌制模式,即將無效婚姻分為絕對無效和相對無效以來,許多國家紛紛效仿。1896年《德國民法典》在親屬法中進一步兼采無效婚姻和撤銷婚姻兩種制度。此后,瑞士、日本、英國等一些國家在其親屬法中相繼建立了無效婚姻和撤銷婚姻制度。但是到了現代,各國對這一問題的立法態(tài)度發(fā)生了變化,大多只設無效婚姻制度,不再設可撤銷婚姻制度。采用此制的國家,有原蘇聯的各加盟共和國、古巴、秘魯、羅馬尼亞、保加利亞、原南斯拉夫等。在美國的統(tǒng)一結婚離婚法中,采用的也是單一的無效婚制??梢钥闯?,外國的親屬法中對于欠缺結婚要件的婚姻,如德國、日本、瑞士、英美等國采用無效婚姻與可撤銷婚姻并存的雙軌制立法體例。法國采用的絕對無效和相對無效的立法體例也是雙軌制的構建模式。東歐各國則一般采用的是無效婚姻的單軌制立法體例,未采納可撤銷婚姻的體例。
(二)對無效婚姻制度立法模式的評析
單軌制和雙軌制的區(qū)分,反映的是對婚姻無效制度基本價值取向的不同認識。如果把無效婚姻制度僅僅當作是對違法婚姻當事人制裁的制度,采一律無效、自始無效的單軌制無可厚非;如果認識到這一制度還有對當事人的利益保護的作用,那么,就必然會對無效婚姻和可撤銷婚姻做出區(qū)分,采取雙軌制。
采取雙軌制,對無效婚姻與可撤銷婚姻加以區(qū)分,有著深厚的民法理論為基礎。
1.婚姻行為本質上是一種民事行為
婚姻法是私法,它是關于自然人身份生活關系的法律,是民法的重要組成部分,婚姻行為在本質上屬于一種民事行為,因此可以適用《中華人民共和國民法通則》中的關于民事行為的某些規(guī)定。將民事行為分為民事法律行為(即合法的民事行為)、無效民事行為和可撤銷民事行為。相對應的,婚姻也應當據此分為合法婚姻、無效婚姻和可撤銷婚姻。
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