一、正確理解重婚的概念

所謂重婚是指有配偶者又與他人結(jié)婚或者本人雖無配偶但與有配偶者結(jié)婚的違法行為。包括法律上的重婚和事實上的重婚兩種情況，前者是指有配偶者又與他人登記結(jié)婚；后者是指有配偶者雖未與他人登記結(jié)婚，但確與他人以夫妻名義同居生活。現(xiàn)實生活中事實上的重婚占多數(shù)，因此對于重婚應(yīng)當(dāng)從實質(zhì)意義上認定，而不能僅從形式意義上認定，即不能把后婚是否登記作為認定重婚的唯一標準。在重婚所涉及到的兩個婚姻中，不論前婚是否登記，也不論后婚是否登記，只要其存在實質(zhì)意義上重婚的婚姻關(guān)系，即以夫妻名義同居生活的關(guān)系，應(yīng)當(dāng)認定其重婚行為已經(jīng)構(gòu)成。在司法實踐中，雖然我們已經(jīng)不再承認和保護未經(jīng)登記的婚姻，未經(jīng)登記的婚姻是無效婚姻，但對于無效婚姻亦不應(yīng)影響其重婚的認定。認定其重婚主要是基于對一夫一妻制度的保護，而非對違法婚姻的保護。如果僅以婚姻是否有效作為認定重婚的根據(jù)，則勢必會放縱重婚行為，削弱對重婚的打擊力度。因此，我們認為，在重婚的認定問題上，不僅應(yīng)注意從實質(zhì)意義上認定重婚，而且還應(yīng)排除婚姻效力對重婚認定的影響。簡言之，婚姻是否有效，并不能成為認定重婚的條件。我們只有切實地從實質(zhì)上認定重婚問題，擺脫婚姻效力對重婚認定的影響，才能預(yù)防和懲戒重婚，并在法律上準確適用離婚損害賠償制度。

二、注意界定“有配偶者與他人同居”的情形

最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋〈一〉》第二條規(guī)定“有配偶者與他人同居的情形，是指有配偶者與婚外異性、不以夫妻名義、持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住?！边@就明確了“有配偶者與他人同居”與一般通奸情形的區(qū)別。正確區(qū)分有配偶者與他人同居與一般通奸情形的關(guān)系，對正確適用離婚損害賠償制度具有重要的實踐意義。如李某因與其妻何某鬧矛盾，而經(jīng)常到其以前的戀人王某處與王某談心，久而久之，兩人發(fā)生了不正當(dāng)?shù)膬尚躁P(guān)系，何某知道后，向人民法院起訴與李某離婚，并請求人民法院判決李某賠償其損害費10000元。法院經(jīng)審理查明，李某與王某只是偶爾發(fā)生兩性關(guān)系，兩人并沒有持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住，雖然李某的行為對其夫妻感情造成了傷害，致使夫妻感情確以破裂，法院依法支持何某要求與李某離婚的訴訟請求，但李某的行為并不符合《中華人民共和國婚姻法解釋（一）》第二條規(guī)定的“有配偶者他人同居”的情形，法院依法駁回了何某要求李某賠償其損害費的訴訟請求。

三、如何界定家庭暴力的問題

怎樣界定家庭暴力？現(xiàn)行的《婚姻法》未予規(guī)定，《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋》（一）對其明確作了規(guī)定，指出：家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。家庭暴力應(yīng)具備以下特征：1、從主體上看，雙方當(dāng)事人之間必須具有特定的親屬關(guān)系。如夫妻關(guān)系、其他家庭成員關(guān)系。對于雖發(fā)生于家庭中但當(dāng)事人之間不具備親屬的諸如鄰里打架、犯罪分子進入他人住宅盜竊、搶劫等強暴行為，則不屬于家庭暴力的范圍。2、從家庭暴力所侵害的客體上看，其所侵犯的客體是被侵害親屬一方的人身權(quán)。如生命健康權(quán)、人身自由權(quán)、婚姻自主權(quán)、性權(quán)利等。3、從家庭暴力的性質(zhì)上看，家庭暴力是一種強暴行為，實施手段具有多樣性，如毆打、捆綁、殘害，暴力限制人身自由；暴力強迫對方從事性行為；暴力將對方逐出家門；暴力強迫對方就范等。4、從家庭暴力的后果上看，其給被侵害親屬一方造成了一定人身傷害后果。從嚴把握這一特征，對于區(qū)分家庭暴力和一般的家庭矛盾有重要的實踐意義。夫妻日常生活中偶爾發(fā)生的爭吵、打鬧等輕微的家庭矛盾和糾紛，若無嚴重后果的，則不宜認定為家庭暴力。家庭暴力是親屬之間矛盾激化的表現(xiàn)，因而在家庭暴力的懲治問題上，不應(yīng)為懲治而懲治，而應(yīng)結(jié)合懲治的效果，即考慮能否起到教育施暴者，以及促進家庭和睦的作用。因此，應(yīng)當(dāng)考慮矛盾激化的程度，行為人所采取行為的激烈程度，受害人人身、精神所受損害的程度等方面因素、行為人只有實施了法律上所界定的家庭暴力的行為，才應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事、刑事、行政法律責(zé)任。對于輕微的沒有發(fā)生嚴重損害后果或者當(dāng)事人雙方和解，受害人表示寬恕的家庭暴力，則不應(yīng)追究行為人的法律責(zé)任。

四、如何界定過錯的問題

現(xiàn)行的《婚姻法》規(guī)定的過錯和過錯概念的使用與民法上一般過錯的認定不同，民法上的過錯是行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見其行為的危害后果但仍然實施該行為的心理狀態(tài)。而現(xiàn)行《婚姻法》上的過錯不單指行為人主觀狀態(tài)上的過錯，同時還意味著行為人違反了法律確定的夫妻雙方的義務(wù)。在離婚損害賠償方面，這種過錯現(xiàn)行《婚姻法》第四十六條已明確規(guī)定。因此在適用離婚損害賠償責(zé)任時，只需證明行為人有現(xiàn)行《婚姻法》第四十六條所列情形之一就足以認定違法行為人存在過錯。同時，有權(quán)要求對方承擔(dān)損害賠償?shù)漠?dāng)事人必須是無過錯的，如果本人有過錯，就喪失了請求對方承擔(dān)損害賠償責(zé)任的權(quán)利。這里的無過錯與上述的過錯是相對應(yīng)的，即所謂無過錯應(yīng)理解為不具備現(xiàn)行《婚姻法》第四十六條規(guī)定的情形之一的行為，至于其他行為，則不在過錯之列。如夫妻一方在日常夫妻關(guān)系中不善于操勞家務(wù)，不屬于有過錯。如果對過錯做出擴大的解釋和理解，《婚姻法》第四十六規(guī)定的損害賠償均無法實現(xiàn)，夫妻任何一方在日常生活中都不可能不存在一定的過錯，只是這種過錯既非必然導(dǎo)致離婚，亦非法律明確規(guī)定的。對雙方均有過錯，比如雙方分別與他人同居，自然也都喪失了請求損害賠償?shù)臋?quán)利，即使一方過錯是導(dǎo)致另一方過錯的原因，其中一方提起損害賠償訴訟主張的，法院亦不予支持，例如丈夫?qū)ζ拮訉嵤┍┝?，?dǎo)致妻子在離婚前與他人同居，后者（妻子）提起損害賠償?shù)模ㄔ簯?yīng)當(dāng)不予支持。實施違法行為的配偶一方主觀上要有過錯，而配偶的另一方主觀上無過錯。此處所稱的“過錯”應(yīng)是直接對離婚事實發(fā)生的過錯。

五、如何確定賠償數(shù)額的問題

一般而言，對于離婚損害賠償中的財產(chǎn)損害應(yīng)當(dāng)遵循填補損失的原則，即損害多少賠償多少，離婚過錯方承擔(dān)賠償責(zé)任的大小，應(yīng)以其行為所造成的實際財產(chǎn)損害為限，損害多少就賠償多少。財產(chǎn)損害賠償?shù)倪@一原則是由損害賠償?shù)墓δ芩鶝Q定的，在審判實踐中這一原則較易于掌握。但是對于離婚損害賠償中的精神損害，賠償數(shù)額的確定較之財產(chǎn)損害難度更大。我們認為，在確定離婚精神損害賠償數(shù)額時，應(yīng)考慮以下因素：1、受害人的精神損害程度。應(yīng)考慮受害人所遭受的精神損害是長期的，還是短期的，是否對受害人的生活、工作、學(xué)習(xí)帶來影響等確定。由于損害結(jié)果涉及人的身體和精神方面，必要時應(yīng)由醫(yī)學(xué)專家鑒定其輕重程度，以便確定賠償數(shù)額的高低。2、過錯方的過錯程度。包括過錯方實施過錯的種類、動機、情節(jié)等。過錯程度一般與造成的損害成正比。過錯輕微的，對受害人的精神損害就小，受害人較易容忍和諒解，確定賠償數(shù)額應(yīng)相對較低，過錯嚴重的，對受害人所造成的精神損害就大，為補償或恢復(fù)這種傷害，則應(yīng)確定相對較高的賠償數(shù)額。3、過錯方具體的侵權(quán)情節(jié)。應(yīng)結(jié)合過錯方侵權(quán)行為的方式、手段、場合等具體的情節(jié)綜合考慮。如虐待比一般的家庭暴力過錯行為嚴重，侵權(quán)方式惡劣，持續(xù)時間長，給受害人造成的精神損害就大，其賠償數(shù)額的確定應(yīng)相對高于一般的家庭暴力。4、其他因素。如過錯方侵權(quán)行為的社會影響、過錯方的經(jīng)濟負擔(dān)能力，夫妻雙方適用于子女受教育或須用于子女教育的時間和費用，夫妻雙方年齡及健康狀況，以及受訴法院所在地的平均生活水平等因素。綜合上述，對于離婚精神損害賠償，我們有必要根據(jù)其不同情況，綜合考慮上述因素，制定具體的賠償數(shù)額和標準，以達到其對無過錯方經(jīng)濟補償?shù)木駬嵛恐康摹?/p>

六、離婚損害賠償?shù)倪m用范圍

現(xiàn)行《婚姻法》第四十六條采用了列舉的立法技術(shù)，離婚損害賠償?shù)姆秶话ㄖ鼗?、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力和虐待、遺棄家庭成員四種情形，其他情形，如賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改等導(dǎo)致離婚的不能適用離婚損害賠償。然而，在司法實踐中，許多當(dāng)事人基于對方賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的理由起訴離婚時，也一并提出賠償請求，因法律沒有明確規(guī)定，結(jié)果該訴請被駁回。但是當(dāng)事人想不通，法院做好服判息訴工作也成為難題。筆者認為，諸如賭博、吸毒等惡劣行為，不僅把夫妻之間的共同財產(chǎn)消耗掉，給無過錯方帶來物質(zhì)損失，而且經(jīng)配偶反復(fù)勸告、教導(dǎo)而仍為之，無過錯方經(jīng)常因為過錯方的這些行為產(chǎn)生消極的感受，精神上受到傷害，如無過錯方訴請離婚，在分割財產(chǎn)可適當(dāng)照顧無過錯方，使其在精神上得到一定的安慰，但無過錯方因此而提出的損害賠償請求，因沒有法律依據(jù)，一般不應(yīng)支持。另外值得注意的是，離婚損害賠償同樣不適用于解除非法同居關(guān)系。因為非法同居關(guān)系不受法律保護，在同居期間即使一方實施了《婚姻法》第四十六規(guī)定的幾種情形，另一方向法院訴請“離婚”，人民法院只能依法解除雙方的非法同居關(guān)系。而對于因此而提出的損害賠償問題，因《婚姻法》沒有明確規(guī)定，故在審判實踐中對于這一類案件不應(yīng)適用“損害賠償”規(guī)定。

最高人民法院在有關(guān)司法解釋中對離婚損害賠償作了若干程序性的規(guī)定；人民法院在受理離婚案件時，應(yīng)當(dāng)將《婚姻法》第46條等規(guī)定中當(dāng)事人的有關(guān)權(quán)利義務(wù)，書面告知當(dāng)事人。符合《婚姻法》第46條規(guī)定的無過錯方作為原告基于該條向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出。無過錯方作為被告的離婚案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請求的，可以在離婚后一年內(nèi)就此單獨提起訴訟。無過錯方作為被告的離婚案件，一審時被告未基于《婚姻法》第46條規(guī)定提出損害賠償請求，二審期間提出的，人民法院應(yīng)當(dāng)進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人在離婚后一年內(nèi)另行起訴。