離婚損害賠償的請(qǐng)求權(quán)在于“無過錯(cuò)者”，有過錯(cuò)者是無法請(qǐng)求和獲得賠償?shù)?。在審判?shí)踐中不能拘泥于該條所限制的“無過錯(cuò)者”，而應(yīng)依照婚姻法的立法精神和民法原則，采取區(qū)別過錯(cuò)、過錯(cuò)相抵的原則來裁判案件。只要一方存在四十六條所規(guī)定的賠償情形，另一方不論有無過錯(cuò)及過錯(cuò)大小，都允許其提出賠償請(qǐng)求，同樣，也應(yīng)允許另一方提出相應(yīng)的抗辯，并在審判中查清損害的事實(shí)，區(qū)分過錯(cuò)的有無、大小和程度，在過錯(cuò)相抵之后，由過錯(cuò)大的一方予以賠償。

這樣，才能體現(xiàn)審判的公平和公正，才能取得更好的法律效果和社會(huì)效果。在婚姻家庭中，一方有可能因?yàn)榱硪环降呐按a(chǎn)生婚外情，也可能因?yàn)榱硪环讲魂P(guān)心而產(chǎn)生婚外情，也可能因?yàn)榱硪环綉卸琛⒂问趾瞄e、好逸惡勞、賭博惡習(xí)、小偷小摸等產(chǎn)生婚外情，還可能因?yàn)榱硪环交榍暗男孕袨槎a(chǎn)生婚外情，甚至還可能因?yàn)閷?duì)方有了婚外情而產(chǎn)生婚外情。在這些情況中，出現(xiàn)重婚、同居、虐待、遺棄等固然是重大過錯(cuò)，但僅僅因?yàn)椴魂P(guān)心、懶惰這類相對(duì)較小的過錯(cuò)就失去損害賠償請(qǐng)求權(quán)，甚至被重婚者、同居者、施暴者以此作為抗辯，使受害者賠償請(qǐng)求落空，這不能不說有失公允。這樣的情況在現(xiàn)實(shí)生活和審判實(shí)踐中是大量存在的，如果在離婚案件中出現(xiàn)大量過錯(cuò)相對(duì)較小的一方喪失請(qǐng)求權(quán)這一不良狀況，第四十六條規(guī)定的作用就很難正常發(fā)揮，很難取得立法本意上良好的預(yù)期效果，甚至極有可能成為“銀樣蠟槍頭”，好看不管用。

在離婚損害賠償中，不同的損害形態(tài)侵害的是不同的權(quán)利主體。在重婚、同居中，侵權(quán)方是重婚的配偶和第三者，因而其訴訟主體是婚姻家庭關(guān)系中的配偶雙方，有過錯(cuò)的第三者應(yīng)作為共同侵權(quán)者參與訴訟;對(duì)于家庭暴力、虐待、遺棄，因?yàn)楸┝Α⑴按瓦z棄的對(duì)象可以是配偶一方，也可以是家庭的其他成員(毫無疑問，虐待、遺棄、施暴于其他家庭成員都會(huì)成為離婚的理由)，在此情況下，暴力、虐待和遺棄的受害家庭成員有權(quán)參加到離婚訴訟之中，并有權(quán)獨(dú)立請(qǐng)求離婚損害賠償。

值得注意的是，離婚損害賠償不同于其他損害賠償，可以單獨(dú)提起訴訟，它必須依附于離婚訴訟之上，在離婚的同時(shí)提出。有的同志認(rèn)為對(duì)于第三者的賠償請(qǐng)求應(yīng)另外訴訟。筆者認(rèn)為，離婚賠償涉及到第三者的必須是共同侵權(quán)，若不是共同侵權(quán)，第三者就沒有賠償責(zé)任，更不用說參與訴訟了。如因?yàn)榈谌叩年P(guān)系，配偶一方對(duì)配偶或家庭成員實(shí)施的虐待、遺棄和暴力行為，因其并非是第三者的直接侵害行為，而只是配偶一方的單獨(dú)侵害，并不構(gòu)成共同侵權(quán)，第三者不是賠償義務(wù)主體，也就根本不應(yīng)該參與訴訟。只有共同侵權(quán)，第三者才與義務(wù)主體形成權(quán)利義務(wù)關(guān)系，才能夠成為賠償主體加入訴訟。在此情況下，第三者應(yīng)當(dāng)作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參與訴訟，不存在另案起訴問題。