目前，筆者發(fā)現(xiàn)，不少論文和論著在論及離婚損害賠償時(shí)認(rèn)為，離婚損害賠償適用一般侵權(quán)損害的構(gòu)成要件，并不加分析地用一般侵權(quán)構(gòu)成要件的內(nèi)容套用離婚損害賠償。如有的在論及離婚損害賠償中的損害時(shí)認(rèn)為，其損害包括物質(zhì)損害和精神損害，并認(rèn)為物質(zhì)損害包括對(duì)財(cái)產(chǎn)的侵占、毀壞等。在論及離婚損害中行為人的主觀過(guò)錯(cuò)時(shí)，則認(rèn)為包括故意和過(guò)失、共同過(guò)錯(cuò)、混合過(guò)錯(cuò)等。我們認(rèn)為，離婚損害賠償雖然可以用一般侵權(quán)損害賠償?shù)乃膫€(gè)構(gòu)成要件進(jìn)行分析，但卻不能套用一般侵權(quán)損害賠償構(gòu)成要件的具體內(nèi)容，離婚損害賠償與一般侵權(quán)損害賠償?shù)臉?gòu)成，在其具體內(nèi)容上是有重大區(qū)別的。根據(jù)婚姻法第46條和最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋(一)》規(guī)定，它與一般侵權(quán)損害賠償相比，具有如下幾個(gè)特征：

1、侵害主體的特定性。

一般侵權(quán)的主體(即加害人)范圍較廣，包括一切自然人和法人。而離婚損害賠償?shù)那謾?quán)主體是特定的，它只能是婚姻關(guān)系存續(xù)期間的配偶一方。根據(jù)最高人民法院的司法解釋，不能將配偶以外的第三人作為侵權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。因而，在離婚損害賠償中，不存在共同侵權(quán)問(wèn)題。同時(shí)，這里所說(shuō)的配偶，必須是合法婚姻關(guān)系的配偶，如果是非法婚姻關(guān)系的配偶，也不存在離婚損害賠償問(wèn)題。如婚姻關(guān)系被確認(rèn)無(wú)效或撤銷，其同居期間一方造成另一方損害的(如暴力致人傷害)，則應(yīng)按一般侵權(quán)損害賠償處理。對(duì)于不屬于婚姻存續(xù)期間所造成的損害，也不能作為離婚損害賠償處理。如在戀愛(ài)期間所發(fā)生的侵權(quán)損害，在結(jié)婚之后離婚時(shí)，不能對(duì)此提出離婚損害賠償。如果因侵權(quán)造成損害需要賠償?shù)?，按一般侵?quán)損害賠償處理。

2、侵害行為的特定性。

一般侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式很廣，可以包括一切作為和不作為。而離婚侵權(quán)行為是特定的，即只有：重婚;有配偶者與他人同居;實(shí)施家庭暴力;虐待、遺棄家庭成員四種法定侵權(quán)行為。

3、被害主體的特定性。

一般侵權(quán)的被害主體范圍很廣，可以包括一切自然人和法人。而離婚損害賠償中的被害主體是特定的，即他只能是婚姻關(guān)系中的配偶一方，不可能是其他人。

4、侵害對(duì)象和損害結(jié)果的特定性。

一般侵權(quán)行為的侵害對(duì)象既可以是財(cái)產(chǎn)，也可以是人身;既可能造成物質(zhì)損害，也可能造成精神損害。而離婚損害賠償中的侵害對(duì)象只能是人身。其侵權(quán)行為只能造成他人人身利益(即民事主體依法享有的與人身不可分離而無(wú)直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的民事權(quán)利)的損害。其損害結(jié)果雖然也包括物質(zhì)損害和精神損害，但其物質(zhì)損害具有特殊性，即不包括單純的財(cái)產(chǎn)損害。根據(jù)婚姻法第46條的規(guī)定，離婚損害的侵權(quán)行為只有特定的四種形式，這四種侵權(quán)行為只能是對(duì)他人人身權(quán)利的侵害。因而，可能造成配偶一方的損害，也只能是由于人身權(quán)利受到侵害，而造成配偶一方的身體和精神損害，不可能因單純侵害他人的財(cái)產(chǎn)而造成物質(zhì)損害。因而，離婚損害中的物質(zhì)損失，只能是因人身?yè)p害而派生出來(lái)的物質(zhì)損失，如醫(yī)療費(fèi)用、誤工費(fèi)用等。不可能發(fā)生對(duì)他人財(cái)產(chǎn)的侵占或毀壞等而造成的物質(zhì)損害。

5、主觀過(guò)錯(cuò)形式的特殊性。

一般侵權(quán)，行為人在主觀上可能存在混合過(guò)錯(cuò)(即損害的發(fā)生，加害人和受害人均有過(guò)錯(cuò))、共同過(guò)錯(cuò)(即兩個(gè)或兩個(gè)以上的行為人，基于共同的故意和過(guò)失致使他人損害)等過(guò)錯(cuò)形式。而離婚損害賠償，只存在普通過(guò)錯(cuò)(這是與共同過(guò)錯(cuò)、混合過(guò)錯(cuò)相對(duì)而言的過(guò)錯(cuò)形式。是指行為人因自己的過(guò)錯(cuò)而致受害人損害并應(yīng)負(fù)責(zé)。其特征是：加害人僅一人;受害人沒(méi)有過(guò)錯(cuò);適用一般侵權(quán)的規(guī)則)。由于離婚損害賠償中的侵權(quán)人是特定的，即只能是配偶的一方，不存在第三人，因而也就不可能存在共同過(guò)錯(cuò)問(wèn)題。根據(jù)最高人民法院司法解釋的規(guī)定，離婚損害賠償中，請(qǐng)求賠償?shù)呐渑家环绞菬o(wú)過(guò)錯(cuò)方，因而，在離婚損害賠償中，也不存在混合過(guò)錯(cuò)問(wèn)題。同時(shí)，一般侵權(quán)行為人在主觀心理上的過(guò)錯(cuò)形式，既可以由故意構(gòu)成，也可以由過(guò)失構(gòu)成。而從離婚侵權(quán)行為的幾種法定形式看，只能由故意構(gòu)成，不可能由過(guò)失構(gòu)成。