夫妻共同債務(wù)并歸離婚程序處理的缺陷與完善

與有關(guān)法律和訴訟理念相悖

夫妻共同債務(wù)是夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間與第三人之間產(chǎn)生的債務(wù)，就其法律地位來說，介于婚姻法與民法、合同法調(diào)整范圍的交叉帶，而絕非僅與婚姻法有關(guān)聯(lián)。因離婚程序啟動而籠統(tǒng)地將夫妻共同債務(wù)歸于離婚程序處理，顯然缺乏嚴密的論證。

1.與婚姻法所調(diào)整的民事法律關(guān)系范圍不符夫妻共同債務(wù)是與第三人之間所產(chǎn)生的特定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，雖與婚姻關(guān)系有密切的聯(lián)系，但仍屬債的類別。因而，離婚與夫妻共同債務(wù)是兩個獨立的民事法律關(guān)系。就離婚來說，離婚所涉及的紛爭，顯然只與夫妻雙方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系有關(guān)，由婚姻法調(diào)整;而債權(quán)人與離婚的夫妻雙方之間的債權(quán)債務(wù)，應(yīng)適用合同法、民法通則等具體法律，并由這些相關(guān)的法律調(diào)整?；橐龇ò褜Ψ蚱薰餐瑐鶆?wù)的分割作為離婚的一項實體內(nèi)容，并囊括在其中，混淆了不同法律關(guān)系之間的屬性。

2.與現(xiàn)行有關(guān)法律規(guī)定相抵觸依照合同法、民法通則等有關(guān)法律規(guī)定，債務(wù)人將合同的義務(wù)進行全部或部分轉(zhuǎn)移，應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意，即發(fā)生債務(wù)轉(zhuǎn)移效力。把本屬于夫妻雙方承擔的共同債務(wù)，改由一方取代原合同雙方債務(wù)人的法律地位，或者把共同債務(wù)劃歸各自承擔，仍屬于義務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)，同樣應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意。對于夫妻在共同生活期間與他人之間形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，婚姻法卻允許夫妻雙方避開債權(quán)人以協(xié)議方式進行約定，或由法院以判決方式確定債務(wù)承擔，這不符合我國法制統(tǒng)一性要求。

3.與不告不理訴訟原則相?；橐霎斒氯伺c債權(quán)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系不是離婚程序中特定的爭議對象。作為與婚姻當事人有法律上的利害關(guān)系的債權(quán)人，是否對身為債務(wù)人的婚姻當事人行使債權(quán)，只能由債權(quán)人自己決定，并以提出請求為前提。否則，法院就不應(yīng)對尚未涉訟或當事人沒有提起的糾紛和矛盾進行干預(yù)?；橐龇ㄒ?guī)定，夫妻雙方對債務(wù)分割“協(xié)議不成時，由人民法院判決”，實際上是由法院代替?zhèn)鶛?quán)人主張權(quán)利，違反了不告不理民事訴訟原則。

易引起諸多負面效應(yīng)

我國婚姻法之所以在離婚程序中設(shè)立以協(xié)議或判決方式分割夫妻共同債務(wù)，其立法意圖顯然在于方便債權(quán)人行使債權(quán)。然而，實際結(jié)果適得其反：

1.增加了債權(quán)人債務(wù)受償風險夫妻雙方與債權(quán)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，在離婚時經(jīng)協(xié)議或法院判決方式分割了債務(wù)，已將共同債務(wù)分割由離婚雙方當事人分擔或由一方承擔，由于相關(guān)法律對新的債務(wù)人履行債務(wù)沒有任何限制規(guī)定，離婚后當事人可以任意處分或轉(zhuǎn)移所分割的財產(chǎn)而不承擔法律責任，新的債務(wù)人往往不會去主動履行債務(wù)。如果遇到債務(wù)人死亡、經(jīng)營虧本，或?qū)⒎指畹呢敭a(chǎn)迅速轉(zhuǎn)移、處分、挪作他用，都可能直接損害債權(quán)人利益。

2.為惡意逃避債務(wù)提供了可乘之機婚姻法規(guī)定了夫妻處理共同債務(wù)的意思自治權(quán)，因此，協(xié)議清償債務(wù)自然是離婚當事人首選的模式。目前，究竟怎樣的債務(wù)清償協(xié)議具有規(guī)避法律的潛在目的，至今尚無可供參考的評判標準和法律依據(jù)。如果離婚雙方當事人在協(xié)議離婚時，財產(chǎn)一邊倒，債務(wù)一人擔，法院或者婚姻登記機關(guān)也只好尊重離婚當事人的意思自治權(quán)，婚姻當事人則順利以規(guī)避法律手段逃避了債務(wù)。

3.增加了訴累按照通常習(xí)慣，既然離婚時已經(jīng)分擔了共同債務(wù)，重新確定了債務(wù)人，那么，有關(guān)權(quán)利義務(wù)也就賦予了法律的效力，應(yīng)轉(zhuǎn)化為必須履行的法律義務(wù)。由于債權(quán)人在離婚程序中法律地位和訴訟地位不明確，而債務(wù)的履行又完全取決于債務(wù)人的自愿，因而常常引發(fā)爭議。而在這之前，卻都是有分割債務(wù)的判決或協(xié)議在案。當既判事實或?qū)鶆?wù)的分割協(xié)議與債權(quán)人利益發(fā)生沖突時，又會引發(fā)新一輪訴訟，如此反復(fù)，自然造成訴累。

4.社會效果和法律效果很差就夫妻雙方共同債務(wù)所作出的分擔，僅是解決夫妻雙方當事人內(nèi)部債務(wù)額承擔問題，并不能否認或改變原夫妻雙方與債權(quán)人之間的承擔責任的性質(zhì)，債權(quán)人也不能就此向法院申請執(zhí)行?？梢姡瑐鶆?wù)分割協(xié)議對婚姻當事人并無真正意義上的執(zhí)行力。債權(quán)人在實際主張權(quán)利時，婚姻當事人則往往以通過判決或協(xié)議方式分割了債務(wù)為由進行抗辯。即使以后可以通過訴訟手段依法責令另一方或雙方承擔連帶責任，卻因前后判決相矛盾而影響既判力，或者由于判決與前協(xié)議相矛盾易引起當事人歧義和誤解。

相關(guān)程序的完善

由于調(diào)整夫妻共同債務(wù)的法律涉及到婚姻法、物權(quán)法、合同法，因此，對于夫妻共同債務(wù)的處理，不能因為夫妻共同債務(wù)與婚姻法有密切關(guān)系，而由婚姻法大包大攬;也不能因為夫妻共同債務(wù)是婚姻當事人與債權(quán)人之間形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系并可由合同法、民法調(diào)整，而把處理夫妻共同債務(wù)的內(nèi)容從婚姻法上完全抹去。為此，筆者主張取消離婚程序中在分割財產(chǎn)的同時又對債務(wù)進行分割的傳統(tǒng)做法，采取債務(wù)約定、債權(quán)保全和另行起訴等折衷的辦法來處理，把行使債權(quán)的權(quán)力交還于債權(quán)人。

1.離婚前的債務(wù)約定制度所謂離婚前的債務(wù)約定，應(yīng)是指離婚的夫妻雙方在離婚之前就共同債務(wù)的清償與債權(quán)人之間進行約定，并按合約履行債務(wù)的一種民事法律行為。由于離婚前債務(wù)約定是當事人在離婚之前解決與債權(quán)人之間的債務(wù)問題，因而，這項制度也可以理解為離婚的一道前置程序。這項制度強調(diào)夫妻之間的約定須經(jīng)債權(quán)人同意，債權(quán)人接受約定的，視為合約成立，即具有合同意義上履行力。

2.債務(wù)擔保制度盡管夫妻雙方分割共同債務(wù)屬于一種意思自治行為，但應(yīng)以不損害債權(quán)人利益為前提。如果夫妻雙方在離婚時一方放棄財產(chǎn)并承擔全部債務(wù)，而另一方獲得財產(chǎn)而不承擔債務(wù)，此時，新的債務(wù)人顯然無足額財產(chǎn)清償債務(wù)，或明顯不具備履行能力。在這種情況下，可以責令離婚當事人以離婚所得財產(chǎn)提供擔保。在辦理離婚手續(xù)時，享有權(quán)利或履行義務(wù)的一方或雙方須具結(jié)擔保手續(xù)，并附卷備案。但是，擔保責任的履行并不影響夫妻連帶責任的承擔。

3.財產(chǎn)權(quán)利待定制度財產(chǎn)權(quán)利待定是指所分割財產(chǎn)的權(quán)利最終確定，尚有待對婚姻當事人享有債權(quán)的第三人是否主張債務(wù)受償權(quán)利，并把主張與否作為財產(chǎn)權(quán)利效力的發(fā)生或失效的根據(jù)。由于對夫妻共同財產(chǎn)分割是在假定沒有債務(wù)的前提下，或者無法通知債權(quán)人、債權(quán)人未申報或債務(wù)未到期等情況下作出的，而實際上可能隨時受到債權(quán)人對權(quán)利的主張，持有按判決或協(xié)議所分割的財產(chǎn)的一方或雙方，在法律設(shè)定的期限內(nèi)不得處分該財產(chǎn)。財產(chǎn)分割歸于有效時，財產(chǎn)持有人真正成為財產(chǎn)所有權(quán)人。

4.另行起訴制度債權(quán)人利益因離婚而受到損害，如債務(wù)約定遲遲未決，夫妻對財產(chǎn)分割問題作出處理而債務(wù)沒有落實的，債權(quán)人可以依據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》第二十五條規(guī)定，直接向夫妻雙方主張權(quán)利;已經(jīng)離婚當事人違反債務(wù)處理程序，將分割所得的財產(chǎn)進行實質(zhì)處分的，債權(quán)人可以通過行使撤銷權(quán)，除直接向夫妻雙方主張權(quán)利外，還可以向取得財產(chǎn)的第三人追償原夫妻共同債務(wù)。