在生活中,建筑工程分包是非常常見的,很多公司都會(huì)把自己的工程分包給別的公司讓他們來幫助完成,但是這種行為也非常容易產(chǎn)生糾紛,一旦產(chǎn)生糾紛,往往雙方都會(huì)通過打官司的方式解決。下面,律霸小編為大家?guī)砹艘黄こ谭职m紛上訴狀范本,供大家參考。
上訴狀
上訴人(一審原告):XX市XX建筑勞務(wù)有限公司住所地遂寧市清平街遂京大廈東樓3—4、5—2號,北京地址海淀區(qū)蓮花池小區(qū)1#樓5門308# 聯(lián)系電話:
法定代表人:xx,董事長
被上訴人(一審被告):北京昊海建設(shè)有限公司,住所地北京市海淀區(qū)清河朱房路
法定代表人:xx,總經(jīng)理。
上訴人遂寧市中力建筑勞務(wù)有限公司與北京昊海建設(shè)有限公司建設(shè)工程分包合同糾紛一案,因不服北京市海淀區(qū)人民法院(2008)海民初字第26209號《民事判決書》,現(xiàn)依法提出上訴。
上訴請求:
1、請求二審法院撤銷(2008)海民初字第26209號《民事判決書》的各項(xiàng)判決內(nèi)容,并將此案發(fā)揮重審或依法改判;
2、請求二審法院支持上訴人在原審要求專業(yè)機(jī)構(gòu)對上訴人完成工程進(jìn)行評估、鑒定,并支持上訴人在原一審中的訴訟請求;
3、請求二審法院判決一、二審訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
實(shí)事與理由:
一、原一審法院錯(cuò)誤地駁回上訴人依法提出的對已實(shí)際完成但沒有計(jì)算在平米包干范圍內(nèi)的部分工程量進(jìn)行評估、鑒定的申請,從導(dǎo)致原一審判決書部分重要案件事實(shí)沒有查清。
第一,上訴人與被上訴人之間所簽訂的《建設(shè)工程施工勞務(wù)合同》約定的為“平米包干”,而并非固定價(jià)和包死價(jià),并且按平米包干方式計(jì)算總價(jià)為1569960.00元,而合同價(jià)款明確約定為1590000.00元。這兩個(gè)合同價(jià)款同時(shí)在合同中出現(xiàn),法庭并沒有查明為什么會(huì)出現(xiàn)這樣的差別,以及法院判決中闡明應(yīng)當(dāng)適用哪個(gè)價(jià)款。
第二,“平米包干”的方式,應(yīng)當(dāng)是按照建筑面積計(jì)算工程量和價(jià)款,并且所計(jì)算的價(jià)款包括施工該建筑面積內(nèi)發(fā)生的全部人工及費(fèi)用,這叫做平米包干;而對于那些沒有計(jì)算在建筑面積內(nèi)和不以建筑面積計(jì)算工程量的部分則不應(yīng)包括在“平米包干”所計(jì)算的價(jià)款內(nèi),如果全部工程囊括在合同價(jià)款內(nèi),那應(yīng)當(dāng)是“固定價(jià)”,而不是“平米包干”。因此,臨建設(shè)施、地下室結(jié)構(gòu)及回填土是否在8820平方米之外,以及該部分工程量及價(jià)款是多少,這均需要專業(yè)機(jī)構(gòu)和專業(yè)人士進(jìn)行相關(guān)的評估、鑒定,但是一審法院卻對上訴人在原審中依法提出的鑒定申請不予批準(zhǔn)。
第三,關(guān)于合同內(nèi)變更、洽商的部分,通過法庭調(diào)查被上訴人在一審開庭中當(dāng)庭承認(rèn)了基礎(chǔ)處理變更、地下室地板墊層由聚苯板改為素土回填等部分工程內(nèi)容的變更,并且上訴人在原審中也提交了相關(guān)的證據(jù)材料證實(shí)。但是一審法院的判決書卻表述為:“昊海公司……對于遂寧中力公司主張的其他所謂合同內(nèi)變更、合同外增加用工及損失等主張均未予認(rèn)可”。一審法院的判決書不正確對待已查明的事實(shí),而是將其表述為所謂的合同內(nèi)變更。
二、被上訴人在一審中的證人林寶山,與被上訴人和本案審判結(jié)果有直接的利害關(guān)系,并且通過相關(guān)證據(jù)表明其證言內(nèi)容明顯不合常理,但是原一審判決卻不依法審核就全部予以采納。
第一,從林寶山的身份上講,他與被上訴人負(fù)責(zé)人之一的白旭毅從小就認(rèn)識,關(guān)系十分密切,并且還涉及到通過本案的判決從被上訴人處領(lǐng)取5萬元工程款的事實(shí),應(yīng)當(dāng)說被上訴人的證人林寶山與被上訴人和本案的審理結(jié)果有著直接的利害關(guān)系。
第二,從林寶山的證言內(nèi)容上講,他自稱雙方簽訂合同時(shí)他在現(xiàn)場,卻當(dāng)庭又說不清楚簽訂合同的時(shí)間,即便是大概的時(shí)間都說不清楚。這很不合常理。這難道不能說明“他在簽訂合同現(xiàn)場”的說法是虛假的嗎?
第三,他說他曾在2007年6月底將一個(gè)由李中元、賈福林簽字的《承包項(xiàng)目還包括以下項(xiàng)目》(由被告提交的證據(jù))的文字材料交與原告公司的盧世興,但是又拿不出簽收該材料的證據(jù)。并且,由被上訴人提交的李中元、賈福林簽字的《承包項(xiàng)目還包括以下項(xiàng)目》中李中元的落款時(shí)間很明顯是由“08年6月6日”改為“07年6月6日”,根據(jù)人們“牢記過去時(shí)間”的自然法則和習(xí)慣,如果真是07年寫的此材料,有可能誤寫為06年,但絕不會(huì)一開始就誤寫為08年。出現(xiàn)此問題的最合理解釋就是寫此材料的時(shí)間是08年,卻要人為的更改為07年。這也表明林寶山和被上訴人的工作人員一起作偽證的事實(shí)。
三、上訴人在一審中提交的《原告遂寧中力公司的第一項(xiàng)訴訟請求包含項(xiàng)目及內(nèi)容明細(xì)表》第5項(xiàng)要求經(jīng)濟(jì)賠償部分中,雖部分損失只是上訴人的計(jì)算,但從其中現(xiàn)有的證據(jù)完全能印證誤工的實(shí)事。例如“2)07年7月19日至10月18日期間,3956個(gè)工 ÷30 ×800 = 105493.00元”從上訴人在一審中提交的證據(jù)三(即:2007年7月19日的《報(bào)告》),其中被上訴人昊海公司的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人劉貴軍、賈福林簽認(rèn)“2007年7月13日臨建施工完成,我公司(指原告遂寧中力公司)相關(guān)人員多次與貴公司領(lǐng)導(dǎo)碰頭關(guān)于開工日期的問題,但開工日期甲方不能確定,經(jīng)雙方協(xié)商,從2007年7月14日至18日貴公司簽停擋工200個(gè)”。但是自該報(bào)告簽署后被上訴人并沒有通知上訴人的工人撤場,并且一直拖延至2007年10月18日才開工(見上訴人證據(jù)十),所以從已有證據(jù)完全能推斷出這段時(shí)間的誤工。被上訴人理應(yīng)向上訴人承擔(dān)這段時(shí)間誤工賠償責(zé)任。但是一審判決書沒有任何說明,對上訴人的相關(guān)請求也不予理睬。需要指出,被上訴人項(xiàng)目經(jīng)理沒有簽字,并不能說明誤工的實(shí)事不存在,反而更能表明被上訴人在履行合同中不予配合的違約實(shí)事。
四、一審法院判決書違背事實(shí)錯(cuò)誤地支持被上訴人在反訴中要求上訴人承擔(dān)材料賠償責(zé)任。根據(jù)被上訴人在原審中提交的證據(jù)《租賃材料交接清單》中明確記載:此前我遂寧隊(duì)逮住甲方(即被上訴人)現(xiàn)場保安偷盜材料3次……此前所有虧損材料數(shù)據(jù)經(jīng)昊海公司及遂寧隊(duì)雙方主要領(lǐng)導(dǎo)磋商訂責(zé)。該清單經(jīng)雙方負(fù)責(zé)材料的工作人員簽字確認(rèn)。租賃的周轉(zhuǎn)材料都是在工地現(xiàn)場擺放及使用,而負(fù)責(zé)現(xiàn)場保衛(wèi)工作的是被上訴人雇用的保安,保安沒有抓到上訴人的工作人員將材料運(yùn)出工地現(xiàn)場,反而他們自己監(jiān)守自盜,最終導(dǎo)致材料丟失,其責(zé)任理應(yīng)由被上訴人全部承擔(dān)。但是一審法院卻枉法判決上訴人承擔(dān)全部賠償責(zé)任。
五、原一審法院宣判程序令人費(fèi)解。根據(jù)法律規(guī)定,人民法院的宣判應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行,但是該案的領(lǐng)取判決程序卻藏有秘密。上訴人的代理人于2008年12月1日到海淀法院參加開庭審理的上訴人另一案件后,書記員告知上訴人等一下把本案的判決書領(lǐng)一下,但對方當(dāng)事人的代理人(注:又是本案的代理人)卻收拾了東西就往外走,上訴人的代理人隨之就問書記員對方怎么不領(lǐng)判決書?書記員卻告知對方代理人前些天因到法院辦事已順便取走了判決書。但當(dāng)上訴人代理人繼續(xù)追問怎么沒有通知我們時(shí),書記員卻回答不通知我們也很正常。但上訴人還是認(rèn)為原一審法院如此隱蔽的宣判,不合法律。
綜上所述,原一審法院偏聽偏信,其判決事實(shí)不清,結(jié)果存在明顯錯(cuò)誤。因此,上訴人請求二審法院發(fā)揮重審或查明事實(shí)后依法改判。
此致
北京市第一中級人民法院
上訴人:xx市xx建筑勞務(wù)有限公司
2008 年 月 日
以上就是小編介紹的工程分包糾紛上訴狀范本,希望對大家有所幫助,在生活中,工程方面的糾紛是非常復(fù)雜的,它涉及到很多的證據(jù)問題,所以我們一定要認(rèn)真地研究里面的知識,保護(hù)我們的合法利益。在訴訟中,也應(yīng)該利用證據(jù)保護(hù)我們的合法權(quán)益。更多相關(guān)知識您可以咨詢律霸葫蘆島律師!
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