一、如何選擇違約金和定金條款

《合同法》第一百零七條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合規(guī)定，應(yīng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。而

《擔(dān)保法》第八十九條規(guī)定：給付定金的一方不履行約定債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。同時(shí)《合同法》第一百一十六條還規(guī)定：當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。

根據(jù)《合同法》與《擔(dān)保法》的規(guī)定，筆者認(rèn)選擇以定金或者違約金作為賠償請(qǐng)求標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，應(yīng)以非違約方的最大收益為準(zhǔn)。

關(guān)于定金的數(shù)額問題，我國(guó)法律有明確的規(guī)定，《擔(dān)保法》第九十一條規(guī)定：定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%，至于違約金的數(shù)額，法律并沒有嚴(yán)格的規(guī)定，一般由當(dāng)事人自愿商定，所以當(dāng)定金符合法律規(guī)定的不超過時(shí)就可以選擇以倍返還定金;而如果違約金高于定金的2倍時(shí)，選擇要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任就較符合自身的利益。

但根據(jù)《合同法》第一百一十四條的規(guī)定，雙方約定的違約金低于違約造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;雙方約定的違約金過分高于違約造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少.

二、定金和違約金的區(qū)別

定金與違約金都是當(dāng)事人一方應(yīng)向另一方交付的款項(xiàng),并且都有擔(dān)保合同履行的作用。但定金與違約金是不同的。其主要區(qū)別有以下幾項(xiàng)：

1、根本目的不同。定金是以確保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)為根本目的,因此定金屬于擔(dān)保的一種形式。而違約金根本目的是制裁違約行為,是民事責(zé)任的承擔(dān)方式。

2、交付的時(shí)間不同。定金只能在合同履行之前交付,而違約金只能在當(dāng)事人一方違約后交付。所以,定金具有預(yù)先給付和征約的作用,而違約金不具有這些作用。

3、發(fā)生的根據(jù)不同。定金是由當(dāng)事人雙方在定金合同中約定的,而違約金一般是當(dāng)事人自己約定的。

4、確定的標(biāo)準(zhǔn)不同。定金的數(shù)額不能超過法律規(guī)定的數(shù)額,根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定,定金最高不能超過合同標(biāo)的額的20%,超過部分無效。而違約金因具有預(yù)定賠償金的性質(zhì),是根據(jù)違約可能造成的損失額來確定。

在擬定合同的時(shí)候雙方可以就違約金、定金的條款進(jìn)行商議，以雙方商議的最終條款來確定。這樣如果其中一方有違約的話，另一方才能通過法律途徑來追究。若有其他問題，當(dāng)事人可以通過律霸網(wǎng)找律師進(jìn)行咨詢指導(dǎo)。