【案例】

吳某創(chuàng)辦了公司A,并任A公司法定代表人。為發(fā)展業(yè)務(wù),A公司向銀行借款300萬，吳某以個人名義為此筆貸款作連帶擔(dān)保，同時某擔(dān)保公司B亦作連帶保證。借款到期后，由于經(jīng)營不善，A公司無法償還到期債務(wù)。保證期內(nèi)，銀行訴至法院，將A公司、吳某列為被告，要求A公司立即還本付息，吳某承擔(dān)連帶清償責(zé)任。應(yīng)訴后，吳某以B公司為共同連帶責(zé)任保證人為由要求法院將B公司追加為本案共同被告。

【分歧】

對于法院是否應(yīng)該將B公司追加為本案被告，產(chǎn)生兩種不同的分歧意見：

第一種意見認為：B公司與吳某同為該債務(wù)的共同連帶責(zé)任保證人，負有同等的連帶清償義務(wù)，其中任何一人的保證責(zé)任都不能免除。為了確保銀行的債權(quán)得以實現(xiàn)，也為了查明案件事實，法院應(yīng)主動將B公司追加為本案共同被告。

第二種意見認為：法院可以向銀行釋明，如果銀行明確表示對B公司不予起訴，法院將不追加B公司為本案被告。

【管析】

筆者同意第二種意見。

1、第一種觀點其實是混淆了必要共同訴訟的概念。必要共同訴訟是指當事人一方或雙方在兩人以上，具有同一訴訟標的，法院必須合并審理并在裁判中對訴訟標的合一確定的共同訴訟。必要的共同訴訟訴訟標的必需是同一法律關(guān)系，各訴之間具有不可分割的聯(lián)系。人民法院不能分案審理，必須合并審理，對于原告遺漏被告的人民法院則應(yīng)當告知。我國法律中明確規(guī)定了必要共同訴訟的法定情形，根據(jù)《擔(dān)保法》第十八條第二款規(guī)定：連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。和《最高人民法院關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見》第53條規(guī)定因保證合同糾紛提起的訴訟，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當將保證人和被保證人列為共同被告;債權(quán)人僅起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔(dān)連帶責(zé)任的外，人民法院應(yīng)當通知被保證人作為共同被告參加訴訟;債權(quán)人僅起訴被保證人的，可只列被保證人為被告。由此得出，只有在一般保證中，債務(wù)人和保證人才為必要共同訴訟人，債權(quán)人遺漏起訴任何一方的，法院應(yīng)追加另一方為共同被告;而在連帶責(zé)任保證中，債權(quán)人僅起訴借款人或者僅起訴保證人的，法院不主動追加保證人或者借款人為共同被告。同理，在有多個連帶責(zé)任保證人的情形下，債權(quán)人當然可以選擇性地起訴部分保證人，法院也不應(yīng)主動追加其余保證人為共同被告。

2、B公司、吳某擔(dān)保的的確是同一筆債務(wù)，但分開來看，他們是在同一個借貸合同基礎(chǔ)上形成的兩個擔(dān)保合同，彼此獨立的兩個法律關(guān)系。因此債權(quán)人具有選擇起訴權(quán)。但在司法實踐中，為了方便當事人，節(jié)省司法資源，法院一般會在審理階段，向債權(quán)人行使釋明權(quán)，如果債權(quán)人同意追加其余保證人，一案審理將更有利于實現(xiàn)司法的高效便捷，但債權(quán)人基于其他考慮決定不予追加，也并不表示就因此放棄對其余保證人的債權(quán)請求權(quán)。對于應(yīng)訴的部分保證人，法律也賦予了其追償權(quán)：《民法通則》第81條第1款規(guī)定：保證人履行債務(wù)后，有權(quán)向債務(wù)人追償。《擔(dān)保法》第十二條規(guī)定：同一債務(wù)有兩個以上保證人的，保證人應(yīng)當按照保證合同約定的保證份額，承擔(dān)保證責(zé)任。沒有約定保證份額的，保證人承擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)人可以要求任何一個保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任，保證人都負有擔(dān)保全部債權(quán)實現(xiàn)的義務(wù)。已經(jīng)承擔(dān)保證責(zé)任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人追償，或者要求承擔(dān)連帶責(zé)任的其他保證人清償其應(yīng)當承擔(dān)的份額。該法第三十一條同時規(guī)定保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。據(jù)此，吳某可以在償還借款后再通過行使追償權(quán)維護自身合法利益。

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