定金有關(guān)的幾個(gè)法律問題

《擔(dān)保法》89條規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

分析一下上述條款，我們可以歸納出定金有如下幾點(diǎn)特征：

(1)定金為債權(quán)的擔(dān)保。定金的目的是為了確保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

(2)定金為雙方的債權(quán)提供擔(dān)保。其他擔(dān)保一般僅擔(dān)保一方當(dāng)事人的債權(quán)，而定金所擔(dān)保的合同為雙務(wù)合同，且當(dāng)事人雙方之義務(wù)均屬定金擔(dān)保范圍。

(3)定金合同具有從屬性。凡擔(dān)保合同，均從屬于主合同，故定金合同成立需以主合同成立為前提，主合同無效，定金合同亦隨之無效(當(dāng)事人另有約定除外)。主合同獲得履行，定金也就失去目的。但對(duì)于立約定金和成約定金，定金合同可獨(dú)立于主合同而存在。

我國(guó)法律規(guī)定了幾種定金

從《擔(dān)保法》89條規(guī)定來看，似乎只有違約定金一種。但《擔(dān)保法解釋》增加了若干定金種類，如下：

1、立約定金

《擔(dān)保法解釋》第115條規(guī)定：當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

立約定金，定金合同先于主合同而成立。值得注意的是，立約定金成立的特別要件是：當(dāng)事人對(duì)主合同的主要內(nèi)容已有預(yù)設(shè)，即對(duì)合同的主要條款已經(jīng)達(dá)成潛在的合意，只需將來予以確認(rèn)，如達(dá)成意向書、對(duì)需書面訂立的合同已經(jīng)達(dá)成口頭合意等。

2、成約定金

《擔(dān)保法解釋》第116條規(guī)定：當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。

成約定金，是指作為主合同成立要件的定金，因定金的交付，主合同才成立或生效，在這里，定金是作為主合同的特別成立要件存在的，定金合同得脫離于主合同而成立。

3、解約定金

《擔(dān)保法解釋》第117條規(guī)定：定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的約定以喪失定金為代價(jià)而解除主合同，收受定金的一方可以雙倍返還定金為代價(jià)而解除主合同。

值得注意的是，合同解除后，雖然適用了定金處罰，主張解除合同的當(dāng)事人承擔(dān)了定金損失，但不排除有損失的一方要求對(duì)方損害賠償。

4、違約定金

《擔(dān)保法》89條：見上述。這種定金的作用類似于違約金，但與違約金不同的是，它對(duì)違約方具有一定的懲罰性。

定金與預(yù)付款、違約金、損害賠償金等有何區(qū)別

1、定金與預(yù)付款

區(qū)別：

(1)從效力上說，定金適用定金罰則，預(yù)付款無此效力。

(2)從功能上說，定金是作為債權(quán)的擔(dān)保，而預(yù)付款則屬于債務(wù)履行的范疇，其主要功能是提前履行部分債務(wù)。

(3)從性質(zhì)上說，定金的交付產(chǎn)生一個(gè)定金合同，定金合同與主合同是兩個(gè)合同，而預(yù)付款的交付屬于履行主債務(wù)的一部分，不構(gòu)成一個(gè)獨(dú)立的合同。

2、定金與違約金

違約金是合同當(dāng)事人在合同中預(yù)先約定的當(dāng)一方不履行合同或不完全履行合同時(shí)，由違約的一方支付給對(duì)方的一定金額的貨幣。違約金有賠償性違約金和懲罰性違約金兩種。

《合同法》第114條規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。因此，該條款所規(guī)定的違約金，實(shí)質(zhì)上系以賠償為主，懲罰為輔。

《合同法》116條規(guī)定：當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。

3、定金與損害賠償金

合同法上的損害賠償金，就是合同一方因承擔(dān)違約賠償責(zé)任而向另一方支付的損失賠償金額。

定金與損害賠償金是否可以并用，這個(gè)問題我國(guó)法律沒有明文規(guī)定。但由于定金具有懲罰性的特點(diǎn)，其適用不以實(shí)際損害的發(fā)生為前提，因而其應(yīng)當(dāng)是獨(dú)立于損害賠償責(zé)任的，所以定金與損害賠償金可以并用。

定金與損害賠償金并用應(yīng)遵循如下規(guī)則：

(1)若定金收益高于實(shí)際損失額，如無特別約定，則直接適用定金，此定金應(yīng)折算為損害賠償金。

(2)若定金小于實(shí)際損失，當(dāng)事人除收取定金收益外，仍得請(qǐng)求賠償損失。

(3)若當(dāng)事人明確約定定金為損失之預(yù)設(shè)，則定金與損害賠償金不得并用。

4、定金與其他金錢擔(dān)保

《擔(dān)保法解釋》第118條規(guī)定：當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。

該解釋列舉了“其他金錢擔(dān)保”：留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金等。它們是指擔(dān)保法未明文規(guī)定的非典型金錢擔(dān)保方式，其與定金最大的區(qū)別在于不適用定金罰則。

關(guān)于定金罰則的適用

定金罰則是定金制度之核心，《擔(dān)保法》第89條對(duì)其內(nèi)容做了規(guī)定，《擔(dān)保法解釋》做了較為詳細(xì)的補(bǔ)充規(guī)定：

(1)適用定金罰則的基本條件。除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外，適用定金罰則的基本條件是當(dāng)事人出現(xiàn)根本違約。一般違約行為如無礙于合同主要目的實(shí)現(xiàn)，不能適用定金罰則。

(2)當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。當(dāng)然，如果主債務(wù)本身為不可分之債，部分履行對(duì)債權(quán)人無益的，自然不能按照本條規(guī)定處理。

(3)定金罰則的除外。《擔(dān)保法解釋》第122條規(guī)定：因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。因合同關(guān)系以外第三人的過錯(cuò)，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。受定金處罰的一方當(dāng)事人，可以依法向第三人追償。

定金的其他效力

除了定金罰則效力外，定金的效力還有：

(1)預(yù)先給付的效力。主合同履行時(shí)，根據(jù)約定，定金或轉(zhuǎn)化為預(yù)付款，即作為給付之一部分，或返還交付定金一方，但一般不發(fā)生利息返還的效力。若轉(zhuǎn)化為預(yù)付款，則此時(shí)定金就具有了預(yù)先給付的效力。

(2)證約的效力。我國(guó)雖然沒有規(guī)定證約定金，但通說認(rèn)為定金(立約定金除外)一般具有證明主合同成立的效力，因此除非有相反證據(jù)，定金合同之存在，就表明主合同之存在。不過證約定金并不影響合同的效力，如果合同存在無效或被撤銷的事由，交付定金也不能使合同有效。

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