協(xié)議離婚法律規(guī)定

一、當(dāng)事人辦理協(xié)議離婚的條件

《婚姻法》第31條規(guī)定：“男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請離婚?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)查明雙方確實(shí)是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時，發(fā)給離婚證?！边@是我國《婚姻法》規(guī)定的協(xié)議離婚的法定條件。結(jié)合其他相關(guān)行政法規(guī)，到民政局辦理協(xié)議離婚手續(xù)必須：

1、雙方當(dāng)事人系合法登記的夫妻。沒有經(jīng)過民政局登記的事實(shí)婚姻關(guān)系的解除，需要到人民法院通過訴訟方式辦理。如果結(jié)婚證是假的，民政機(jī)關(guān)根本沒有雙方婚姻的備案登記，也需要通過法院來解除婚姻關(guān)系。

2、夫妻雙方對離婚須達(dá)成合意。也就是夫妻雙方均明確襲示自愿同意離婚，一方不同意離婚，就不能協(xié)議解除。

3、雙方當(dāng)事人必須對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)和債務(wù)處理等事項(xiàng)達(dá)成了一致意見。如果雙方都同意離婚，但對于共同財產(chǎn)的范圍確定以及如何分割不能協(xié)議一致，民政局也無法辦理協(xié)議離婚手續(xù)，還是要去法院辦理離婚手續(xù)。

夫妻雙方應(yīng)就由哪一方直接撫養(yǎng)孩子，另一方支付多少錢的撫養(yǎng)費(fèi)以及相關(guān)探望的問題，達(dá)成一致意見，如果沒有孩子，自不必說;同時，夫妻雙方對共同財產(chǎn)的界定及處理也應(yīng)達(dá)成一致意見。

這是辦理協(xié)議離婚登記方式所應(yīng)具備的三個實(shí)質(zhì)性條件。

反之，如果有以下情況出現(xiàn)，是不能通過民政機(jī)關(guān)辦理協(xié)議離婚手續(xù)的：

1、一方要求離婚的。也就是說，一方要求離婚，另一方不同意的，要求離婚的當(dāng)事人只能向法院起訴要求離婚。

2、雙方要求離婚，但是對子女撫養(yǎng)、夫妻一方生活困難的經(jīng)濟(jì)幫助、財產(chǎn)及債務(wù)

處理等事項(xiàng)末達(dá)成協(xié)議的，當(dāng)事人只能通過法院解除婚姻關(guān)系。

3、一方或者雙方當(dāng)事人為限制民事行為能力或者無民事行為能力的。

4、末辦理結(jié)婚登記的。如果當(dāng)事人是事實(shí)婚姻或同居關(guān)系，根本沒有辦理結(jié)婚登記，如果現(xiàn)在鬧離婚，只能到法院辦理離婚手續(xù)，民政局不予辦理。根據(jù)現(xiàn)行的法律規(guī)定，符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的當(dāng)事人雙方是在1994年2月1日以前，雖然未登記結(jié)婚，但是以夫妻名義在一起同居生活的，構(gòu)成事實(shí)婚姻但如果現(xiàn)在解除事實(shí)婚姻關(guān)系，只能到法院辦理離婚手續(xù);1994年2月1日以后，男女雙方在一起生活，只是同居關(guān)系，可以自行解除，不需要到民政局或法院辦理解除關(guān)系手續(xù)，只是雙方有財產(chǎn)或子女撫養(yǎng)糾紛，才可直接向法院起訴。

5、雙方是在國外登記結(jié)婚的。隨著時代的發(fā)展，越來越多的中同人和外同人結(jié)婚，是在外國登記的，或是在我國香港、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)注冊的，對于不在中國內(nèi)地登己的婚姻，當(dāng)事人要解除，不管雙方是否能夠達(dá)成協(xié)議，只能通過人民法院以訴訟方式離婚。

二、在辦理協(xié)議離婚時應(yīng)注意的程序問題

1、婚姻登記機(jī)關(guān)的管轄問題。申請離婚登記的雙方當(dāng)事人必須同時到一方常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)申請，即一方或雙方當(dāng)事人的戶口所在地。如果當(dāng)事人戶口所在地和現(xiàn)在住的地方不一致，只能到一方戶口所在地辦理協(xié)議離婚手續(xù)。

中國公民同外國人在中國內(nèi)地自愿離婚的，內(nèi)地居民同我國香港特區(qū)居民、澳門特區(qū)居民、臺灣地區(qū)居民、華僑在中國內(nèi)地自愿離婚的，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到內(nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記。

2、辦理協(xié)議離婚，當(dāng)事人必須親自到場，不得委托他人代理。即使是律師，也不能代替。

當(dāng)事人辦理離婚登記，即便授權(quán)委托書經(jīng)過公證，代理人也不可以代辦民政局的協(xié)議離婚手續(xù)，這一點(diǎn)，與國外如日本的法律制度有所不同，如一方不能親自到場，只能通過人民法院辦理離婚手續(xù)。

3、如果男女雙方均為居住在國外的中國公民，如果結(jié)婚登記是在駐在國的中華人民共和國使(領(lǐng))館辦理的，仍可以直接到該使(領(lǐng))館依照《登記條例》的有關(guān)規(guī)定辦理離婚登記。此種情況下，當(dāng)事人不必親自回國內(nèi)辦理，但是如果駐在國不承認(rèn)使(領(lǐng))館辦理的離婚證書的效力，當(dāng)事人仍應(yīng)在國內(nèi)法院通過訴訟方式辦理。

三、如何撰寫離婚協(xié)議書

(一)離婚協(xié)議書的基本格式

目前在各類法律圖書以及互聯(lián)網(wǎng)上有各種各樣的離婚協(xié)議書的范本，不論其形式如何千變?nèi)f化，但內(nèi)容基本都是一樣的。一份離婚協(xié)議書一般包括三部分：其一，雙方當(dāng)事人離婚的合意;其二，雙方當(dāng)事人對于財產(chǎn)分割的約定;其三，雙方當(dāng)事人對于子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬以及撫養(yǎng)費(fèi)支付承擔(dān)的約定。

(二)撰寫離婚協(xié)議書應(yīng)注意的問題

起草離婚協(xié)議書，是律師代理婚姻案件的基本工作，一份有保障的離婚協(xié)議書，最重要的有以下幾點(diǎn)：

1、在離婚協(xié)議書范本的基礎(chǔ)之上，律師需要結(jié)合當(dāng)事人的實(shí)際情況對范本進(jìn)行補(bǔ)充

現(xiàn)成的離婚協(xié)議書的范本和格式最終不可能實(shí)質(zhì)上解決當(dāng)事人的具體問題，對離婚協(xié)議的格式和范本進(jìn)行補(bǔ)充，是非常必要和重要的。補(bǔ)充的方面，主要包括財產(chǎn)處理和子女撫養(yǎng)的具體細(xì)節(jié)上。比如，分割共同財產(chǎn)的具體明細(xì)、分割方式，財產(chǎn)現(xiàn)在的坐落和置放于何處，交付的方式，戶口的遷移，違約的懲罰方式;子女的探視時間、地點(diǎn)、接送方式、撫養(yǎng)費(fèi)支付的方式、大額教育、醫(yī)療費(fèi)用的承擔(dān)比例和支付方式等。

律師應(yīng)注意，在最高人民法院公布的案例中，審判機(jī)關(guān)確定了女方懷孕后期及生育保養(yǎng)期間，男方有承擔(dān)費(fèi)用和扶養(yǎng)義務(wù)的責(zé)任。

2、律師應(yīng)把握和處理好離婚協(xié)議中最常見的問題

律師代書離婚協(xié)議書時，把握好其中的關(guān)鍵要點(diǎn)非常重要。如果把握住了案件處理的要點(diǎn)，即使當(dāng)事人離婚后出現(xiàn)了意想不到的問題，也是非本質(zhì)的問題，關(guān)鍵問題已有了明確的約定，這樣，會避免自己當(dāng)事人的利益損失。

3、離婚協(xié)議中的約定不一定面面俱到，但要有處理問題的原則

即使是律師，如果想要寫一份面面俱到的離婚協(xié)議書，也是一件非常困難的事，這也是沒有必要的。一份離婚協(xié)議書不太可能把離婚過程以及離婚后所有可能涉及的問題全部囊括，但在律師代書的離婚協(xié)議書中，應(yīng)對原則性的處理方式進(jìn)行約定。例如在協(xié)議中約定“雙方各自名下的財產(chǎn)歸各自所有”、“雙方各自名下的債務(wù)由各自承擔(dān)”等，這樣的約定，往往會避免出現(xiàn)雙方都沒有想到的情況出現(xiàn)以后，相互扯皮、爭議的情況發(fā)生。律師應(yīng)將該句約定的含義正確地、徹底地示明給當(dāng)事人，以防止以后糾紛的發(fā)生。

4、律師應(yīng)盡量細(xì)化離婚協(xié)議書的內(nèi)容和實(shí)際操作規(guī)范，使離婚協(xié)議更具操作性和適用性。離婚協(xié)議書中對于約定事項(xiàng)的具體操作規(guī)定得越清楚，就越能避免以后出現(xiàn)不必要的糾紛，從而保障離婚后雙方生活和工作的順利進(jìn)行。比如說，對于孩子的探視，一般離婚協(xié)議中規(guī)定會在周末探視。但如果未撫養(yǎng)子女一方要求帶孩子外出旅游怎么辦?因?yàn)檫@樣可能會帶子女外出很多天，基于此產(chǎn)生的矛盾往往沒有部門可以解決。再如，遇到春節(jié)等節(jié)假日關(guān)于子女的探視有否相關(guān)可具體操作的約定等。因此，對于離婚協(xié)議書涉及的任何一個實(shí)際問題，如果能盡量細(xì)化，越細(xì)化，越貼近生活，對當(dāng)事人的實(shí)際操作性和保障性就越強(qiáng)。

5、律師代書的離婚協(xié)議的具體約定應(yīng)可以履行，并不違反法律規(guī)定。并非當(dāng)事人雙方關(guān)于離婚的相關(guān)事項(xiàng)所有的約定都能在協(xié)商一致后生效，絕大部分契約在協(xié)商一致簽署并辦理離婚登記后會生效，但有些約定，可能會違反法律規(guī)定或損害第三人利益而對第三人無效，常見的無效的約定主要集中在以下幾個方面：

(1)共同債務(wù)由一方離婚后單獨(dú)承擔(dān)。這種約定常因第三人提出異議而無效，最終還是由離婚雙方共同承擔(dān)。但離婚雙方關(guān)于債務(wù)由一方承擔(dān)的約定對三人有效，另一方在承擔(dān)相應(yīng)的債務(wù)部分后，有權(quán)向一方追償。

(2)處理他人的財產(chǎn)。比如，當(dāng)事人離婚協(xié)議中約定處理的房子并非登記在其名下，則律師不能茌沒有確定當(dāng)事人對該房產(chǎn)享有產(chǎn)權(quán)的情況下，在離婚協(xié)議書中對該房產(chǎn)歸屬進(jìn)行約定。

離婚時處理實(shí)際是雙方投資，但股東以他人名義注冊公司時，律師應(yīng)建議當(dāng)事人與名義股東達(dá)成股權(quán)確認(rèn)及分割協(xié)議，由名義股東在協(xié)議中確認(rèn)名下的股權(quán)實(shí)際為離婚雙方持有，并同意離婚雙方的分割意見。

(3)律師在代書協(xié)議時，不能含有取消了一方撫養(yǎng)子女義務(wù)的約定。不論是出于早些離婚的考慮，還是因?yàn)橛衅渌颍?dāng)事人雙方自行約定免除一方撫養(yǎng)子女義務(wù)，都存在將來有一天因子女要求一方支付撫養(yǎng)費(fèi)用的訴訟請求而被法院判令無效。撫養(yǎng)子女是任何一個父母的法定義務(wù)，法定義務(wù)不能因約定而免除，除非這種約定不損害子女的合法權(quán)益，另一方完全能夠保障子女的健康成長，并愿意這么做，但律師代書此類條款，一定要格外慎重。

6、律師應(yīng)警示當(dāng)事人不要輕易變更或重新撰寫離婚協(xié)議書

律師應(yīng)建議當(dāng)事人，不能因?yàn)殡x婚期間的思想波動，或由于一方隨意的要求而變更或推翻已有的離婚協(xié)議。這里的勸告主要防止當(dāng)事人由于隨意變更協(xié)議內(nèi)容，而導(dǎo)致對其最為有利的離婚協(xié)議書被廢除或歸于無效。前后有幾份離婚協(xié)議書，在適用上可能會引發(fā)復(fù)雜的法律問題。因此，律師應(yīng)建議當(dāng)事人，其投入精力最大的那份、對萁

最有保障的那份離婚協(xié)議書，最好是最終生效的那份判決書。

7、律師應(yīng)告誡當(dāng)事人，要善于對離婚協(xié)議書保密，避免不必要的爭議

一般每個人都有父母兄弟，在遇到離婚這樣的人生大事時，出于各種原因和目的，親屬和朋友一般都會參與其中。親屬朋友的意見絕大多數(shù)都是站在當(dāng)事人的角度考慮問題。但事實(shí)上，絕大多數(shù)親屬朋友的意見，往往由于立場性太強(qiáng)、感情色彩太濃、太具有片面性，因而導(dǎo)致事情變得更糟，或更難以處理。

(三)離婚協(xié)議書的簽訂與生效

《婚姻法司法解釋(二)》第8條規(guī)定：“離婚協(xié)議中關(guān)于財產(chǎn)分割的條款或者當(dāng)事人因離婚就財產(chǎn)分割達(dá)成的協(xié)議，對男女雙方具有法律約束力。當(dāng)事人因履行上述財產(chǎn)分割協(xié)議發(fā)生糾紛提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理?！狈蚱藓炗喩婕柏敭a(chǎn)分割的離婚協(xié)議后，該協(xié)議成立，但夫妻財產(chǎn)分割是離婚的后果之一，在婚姻關(guān)系終止前，夫妻財產(chǎn)分割協(xié)議同子女撫養(yǎng)協(xié)議一樣，不能脫離婚姻身份關(guān)系消滅這一前提而獨(dú)立、提前生效，而只能在婚姻關(guān)系解除后才生效。因此，夫妻財產(chǎn)分割協(xié)議生效前，協(xié)議對雙方?jīng)]有拘束力，一方當(dāng)事人不能將協(xié)議作為向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利的依據(jù)。也就是說，夫妻在離婚前簽訂的離婚協(xié)議書，即使雙方都在協(xié)議上簽字確認(rèn)，但只能在婚姻關(guān)系解除時

生效，如果婚姻關(guān)系未解除，該協(xié)議就不能生效?！痘橐龇ń忉?二)》第8條所涉“離婚協(xié)議”，應(yīng)離婚登記后，經(jīng)婚姻登記機(jī)關(guān)確認(rèn)過的夫妻離婚協(xié)議，以及之前簽訂的內(nèi)容沒有沖突和抵觸的協(xié)議，同時也應(yīng)包括在民政局辦理登記備案后，雙方又重新達(dá)成的協(xié)議。

同理，有的離婚協(xié)議簽訂后，雖然沒有到民政局辦理離婚登記，但夫妻雙方已就該協(xié)議辦理過公證，那么，是不是經(jīng)公證的離婚協(xié)議就能生效呢?我們認(rèn)為，不管是公證，還是第三人見證，他們畢竟不是法定的辦理離婚手續(xù)的機(jī)關(guān)，與民政局婚姻登記機(jī)關(guān)存在本質(zhì)差別，所以不應(yīng)賦予其見證具有相應(yīng)法律約束力。

但是，從司法實(shí)踐來看，由于目前相關(guān)法律規(guī)定及最高人民法院均未就離婚前起草的離婚協(xié)議書效力的具體操作實(shí)踐進(jìn)行具體規(guī)定，因此，在司法審判實(shí)踐中，該問題存在較大爭議，應(yīng)予重視，有待律師根據(jù)法律及本地區(qū)司法實(shí)踐認(rèn)真研究及掌握。

四、辦理協(xié)議離婚的具體程序

(一)我國內(nèi)地居民辦理離婚登記所需的材料

2003年7月30日國務(wù)院第16次常務(wù)會議通過、2003年10月1日起施行的《婚姻登記條例》簡化了當(dāng)事人辦理協(xié)議離婚的手續(xù)：

我國內(nèi)地居民辦理離婚登記時，應(yīng)當(dāng)出具的證件和材料有：

1、戶口簿(常住戶口簿)。

2、居民身份證。

3、《結(jié)婚證》(應(yīng)為中國內(nèi)地婚姻登記機(jī)關(guān)或者中國駐外使(領(lǐng))館所頒發(fā))。

4、自愿離婚協(xié)議書。

5、雙方二寸近期半身免冠單人照片各兩張。

曾令諸多離婚當(dāng)事人所苦惱的所在單位、村民委員會或者居民委員會出具介紹信的要求，已不再需要提交。

(二)我國港、澳、臺居民辦理離婚登記所需的材料

我國香港、澳門、臺灣居民辦理離婚登記時，應(yīng)提交的證件和材料有：

1、我國香港居民身份證;澳門居民身份證;本人在臺灣地區(qū)居住的有效身份證件。

2、港澳居民來往內(nèi)地通行證或者港澳同胞回鄉(xiāng)證;臺灣居民來往大陸通行證或者其他有效旅行證件。

3、本人的《結(jié)婚證》(應(yīng)為內(nèi)地婚姻登記機(jī)關(guān)或者中國駐外使(領(lǐng))館所頒發(fā))。

4、雙方共同簽署的《離婚協(xié)議書》。

5、雙方二寸近期半身免冠單人照片各兩張。

(三)華僑、外國人辦理離婚登記所需的材料

1、本人的有效護(hù)照或者其他有效國際旅行證件。

2、本人的《結(jié)婚證》(應(yīng)為內(nèi)地婚姻登記機(jī)關(guān)或者中國駐外使(領(lǐng))館所頒發(fā))。

3、雙方共同簽署的《離婚協(xié)議書》。

4、雙方二寸近期半身免冠單人照片各兩張。

(四)辦理離婚程序中常見的問題

在實(shí)踐中，離婚當(dāng)事人經(jīng)常出現(xiàn)的一些問題的解決辦法和要求：

1、當(dāng)事人無法提交戶口簿、身份證的。當(dāng)事人應(yīng)提供公安部門或者有關(guān)戶籍管理機(jī)構(gòu)出具的戶籍證明，戶籍證明應(yīng)當(dāng)加蓋公安部門或者有關(guān)戶籍管理機(jī)構(gòu)的公章或者戶口專用章。

2、當(dāng)事人屬于集體戶口的。當(dāng)事人應(yīng)持所在單位出具的記載其戶籍情況的戶口簿復(fù)印件，戶口簿復(fù)印件應(yīng)當(dāng)加蓋單位公章。

3、當(dāng)事人未辦理落戶手續(xù)，無法提交戶口簿的，當(dāng)事人應(yīng)提供公安部門或者有關(guān)戶籍管理機(jī)構(gòu)出具的遷移證或者遷移證明。

4、當(dāng)事人身份證遺失的，應(yīng)當(dāng)先到戶籍管理部門補(bǔ)辦證件或提交臨時身份證。

5、戶口簿與身份證上的姓名、性別、出生日期、身份證號碼不一致的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)先到有關(guān)部門更正。

6、軍人辦理離婚登記應(yīng)當(dāng)提交軍人身份證件、部隊(duì)團(tuán)級以上單位政治機(jī)關(guān)出具的同意離婚的證明、結(jié)婚證、離婚協(xié)議書和兩張二寸近期半身免冠單人照片。

7、照片應(yīng)當(dāng)為證件照，同一底版。

8、如果相關(guān)證件、證明材料是外文的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)同時提交有正規(guī)翻譯資質(zhì)的翻譯機(jī)構(gòu)提供的中文翻譯文本。

9、結(jié)婚證遺失情況。當(dāng)事人一本結(jié)婚證遺失的，婚姻登記機(jī)關(guān)可以正常辦理。兩本結(jié)婚證都遺失的，當(dāng)事人應(yīng)先到原婚姻登記機(jī)關(guān)或檔案館查詢結(jié)婚登記檔案，讓其出具結(jié)婚登記記錄證明。

兩本結(jié)婚證都遺失，無檔可查的，當(dāng)事人應(yīng)提供有夫妻關(guān)系的記載的戶口簿、戶口所在地公安部門出具的夫妻關(guān)系證明或者公證機(jī)關(guān)出具的夫妻關(guān)系公證書。

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對結(jié)婚證遺失情況做出書面說明，書面說明存檔。

(五)辦理協(xié)議離婚手續(xù)具體流程

根據(jù)《婚姻登記條例》及民政部頒發(fā)的《婚姻登記工作暫行規(guī)范》等行政規(guī)章，民政局婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記的一般程序?yàn)椋?/p>

1、當(dāng)事人提交證件和相關(guān)證明材料;

2、婚姻登記員講明《婚姻法》關(guān)于登記離婚的條件并詢問離婚意愿以及對離婚協(xié)議內(nèi)容的意愿;

3、當(dāng)事人雙方填寫《申請離婚登記聲明書》，《申請離婚登記聲明書》中“聲明人”一欄的簽名，必須由聲明人在監(jiān)誓人面前完成;

4、夫妻雙方親自在離婚協(xié)議上簽名，婚姻登記員作監(jiān)誓人。協(xié)議書夫妻雙方各一份，婚姻登記處存檔一份。

一般情況下，離婚協(xié)議書當(dāng)事人雙方應(yīng)事先準(zhǔn)備好，打印還是手寫沒有統(tǒng)一要求，簽名處最好空置、當(dāng)場簽署。需要注意的是，某些區(qū)縣婚姻登記機(jī)關(guān)要求當(dāng)事人的離婚協(xié)議書必須親自書寫，不能打印;有些區(qū)縣需要當(dāng)事人將離婚協(xié)議書保存在軟盤上一并提交。因此，在辦理離婚登記之前，最好同所在區(qū)縣的民政局婚姻登記機(jī)關(guān)聯(lián)系一下，問清所需帶的材料，準(zhǔn)備齊全，省得白跑浪費(fèi)時間。

5、婚姻登記員對當(dāng)事人提交的證件、申請離婚登記聲明書、離婚協(xié)議書進(jìn)行審查，符合離婚條件的，填寫《離婚登記審查處理表》和離婚證。

6、婚姻登記員頒發(fā)離婚證，在當(dāng)事人雙方均在場時：

(1)核實(shí)雙方姓名、出生日期、離婚意愿;

(2)告知雙方領(lǐng)取高婚證后的法律關(guān)系以及離婚后與子女的關(guān)系、應(yīng)盡的義務(wù);離婚協(xié)議糾紛的處理及法律救濟(jì)途徑：

(3)見證當(dāng)事人本人親自在《離婚登記審查處理表》“當(dāng)事人領(lǐng)證簽名或摁指紋”一欄中簽名;當(dāng)事人不會書寫姓名的，應(yīng)當(dāng)摁指紋;

(4)在結(jié)婚證上加蓋條形印章、注明“雙方離婚，證件失效。××婚姻登記處”。注銷的結(jié)婚證退還本人;

(5))將離婚證分別頒發(fā)給當(dāng)事人雙方，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在收到離婚證和告知單后，在送達(dá)回證上簽名。登記員向雙方宣布：取得離婚證，解除夫妻關(guān)系。

此外，全國各地婚姻登記機(jī)關(guān)還有一些自己單獨(dú)的做法。

男女雙方就離婚的合意、財產(chǎn)的分割、子女的撫養(yǎng)達(dá)成了一致的意見，是不是就萬事俱備、離婚是否就水到渠成了呢?答案也許不是肯定的。實(shí)踐證明，對于離婚，即使成功了辦理了離婚證，也有可能等于零，離婚雖然在眼前，但若雙方意氣用事或操作中稍有疏忽，而律師又不能發(fā)揮引導(dǎo)作用，不能妥善處理好當(dāng)事人之間的矛盾，可能前功盡棄。