案例：

張女士與李先生結(jié)婚十七年，現(xiàn)有一女十五歲，三人均為滬籍。2002年，李先生家族在上海松江合資發(fā)起成立一股份有限公司，發(fā)起人有五人(其中包括二個法人)，李先生持有該股份公司20%的股權(quán)，并系該公司董事。該公司注冊資金8000萬元。目前，該公司擬在滬市上市。張女士與李先生因感情不和，欲解除婚姻關(guān)系，但雙方對股權(quán)分割達不成一致意見。故產(chǎn)生爭議。

分析：

根據(jù)2006年修訂后的《公司法》的相關(guān)規(guī)定，發(fā)起人對持有的本公司的股份可以進行轉(zhuǎn)讓，只是《公司法》規(guī)定了一些限制性的條款。由于發(fā)起人對公司的成立及公司成立初期的財產(chǎn)穩(wěn)定和組織管理具有重要的影響，所以為了保護其他股東和公眾的利益，防止發(fā)起人利用設(shè)立公司進行投機活動，保證公司成立后一段時期能夠順利經(jīng)營，一般會對發(fā)起人所持股份的轉(zhuǎn)讓予以限制。

《公司法》第142條規(guī)定：“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”。結(jié)合修改前的《公司法》進行對比，可以看出2006年修改后的公司法放寬了對發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股份的限制，將禁止發(fā)起人轉(zhuǎn)讓其所持股份的期間從三年減為一年。

本案中，李先生還是公司董事。修訂后的《公司法》對股份公司董事、監(jiān)事、高級管理人員所持股份的轉(zhuǎn)讓也有限制性規(guī)定。為了防止董事、監(jiān)事、高級管理人員利用內(nèi)幕信息從事股票交易，，《公司法》對董事、監(jiān)事、高級管理人員所持有的股份轉(zhuǎn)讓也做出了一定程度的限制?！豆痉ā返?42條規(guī)定：“公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定”?？梢钥闯觥Ｐ抻喓蟮摹豆痉ā贩艑捔藢径?、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間轉(zhuǎn)讓股份的限制，將絕對禁止轉(zhuǎn)讓修訂為允許有條件轉(zhuǎn)讓;其所持本公司股份同樣自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;另外新增了上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份的規(guī)定。法律同時還允許公司章程通過做出其他限制性規(guī)定來提高這一要求。

有人認為，離婚案件中，有限責(zé)任公司股東所持股份本身就是夫妻共同財產(chǎn)，雖然登記在夫妻一方名下，仍是夫妻雙方的共同財產(chǎn)。因此，由一方名義持股實質(zhì)上為夫妻雙方持股，因此，離婚時，只要夫妻對股份歸屬進行約定，如將一方持有的股份約定歸另一方所有，不應(yīng)屬于《公司法》以上規(guī)定中的“轉(zhuǎn)讓”。

2006年7月25日發(fā)布實施的《中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司證券登記規(guī)則》第21條規(guī)定：“當事人因繼承、捐贈、依法進行財產(chǎn)分割(如離婚、分家析產(chǎn)等情形)，法人合并、分立，或因解散、破產(chǎn)、被依法責(zé)令關(guān)閉等原因喪失法人資格的，資產(chǎn)承繼人申請辦理過戶登記時，應(yīng)當向本公司提供有效的證券歸屬證明文件及本公司要求的其他材料，本公司對過戶登記申請材料審核通過后，辦理過戶登記手續(xù)，并向申請人出具過戶登記證明文件?！睋?jù)此，有些人認為夫妻離婚時，一方持有的股份協(xié)議歸屬另一方，只需辦理非交易過戶手續(xù)即可。我們認為，這樣的理解有誤，股份公司發(fā)起人、董事及高級管理人員，具有配偶和公司高級管理人員的雙重身份，在離婚協(xié)議中的約定，不能與《公司法》中的相關(guān)規(guī)定對抗，也不能可能隱性的侵犯其它股份公司股東的合法權(quán)益，因此，不能簡單的依據(jù)中央證券登記結(jié)算公司的相關(guān)規(guī)定直接辦理非交易過戶登記手續(xù)完成股權(quán)的轉(zhuǎn)讓。

案例中，張女士與李先生約定，由李先生承諾公司上市后的五年之后，將自己持有的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給張女士，對張女士來說，可能存在以下幾個問題：

其一，由于李先生是發(fā)起人兼董事，因此，每年轉(zhuǎn)讓給張女士的股權(quán)不能超過其持股比例的25%，因此，轉(zhuǎn)讓李先生所有股權(quán)需要在4年完成;

其二，若想迅速轉(zhuǎn)讓，唯一的辦法是李先生辭職，但在辭職后的半年之內(nèi)不能轉(zhuǎn)讓其持有的股權(quán)，只能在半年后一次性轉(zhuǎn)讓;

其三，若李先生違約，將其持有的股份轉(zhuǎn)讓給第三人，且辦理了交易手續(xù)，張女士只能通過與李先生的協(xié)議追究其違約責(zé)任，因此，雙方的協(xié)議對違約的補救及罰則應(yīng)當明確具體和詳盡。