地方性法規(guī)是由有立法權的地方人大及其常委會制定的規(guī)范性文件。包括省、自治區(qū)、直轄市人大及其常委會制定的地方性法規(guī)、較大的市的人大及其常委會制定的地方性法規(guī)以及經(jīng)濟特區(qū)所在地的省、市人大及其常委會制定的經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)。這些都屬于廣義的“地方性法規(guī)”的范圍。從法理上講,地方性法規(guī)是地方國家權力機關制定的,其立法權限應當比政府的立法權限大,由其設定行政許可,對所轄區(qū)域的公民的權利作出限制,符合法治的一般原則。
因此,許多國家行政許可的設定權主要集中在中央和地方議會,政府沒有設定權或者設定權較小。如澳大利亞、奧地利,行政許可由聯(lián)邦議會和州議會設定,聯(lián)邦政府沒有設定權;在德國,行政許可主要由聯(lián)邦議會和州議會設定,行政機關不能設定行政許可,但經(jīng)過議會的授權,政府可以設定一些具體的、暫時性的行政許可;在美國,對哪些行業(yè)、職業(yè)和產(chǎn)品實施許可證管理,主要由州議會立法決定。我國的情況與國外不同,立法權主要集中在中央,地方的立法權限較小,地方人大的立法權要小于國務院。因此,本法規(guī)定,尚未制定法律、行政法規(guī)的,地方性法規(guī)可以設定行政許可。
地方性法規(guī)設定行政許可還應遵守以下規(guī)定:
(1)在本法第十二條規(guī)定可以設定行政許可的五類事項范圍內(nèi)設定行政許可;
(2)通過本法第十三條規(guī)定的四種方式能夠解決的,也不得設定行政許可;
(3)尚未制定上位法,即尚未制定法律、行政法規(guī);
(4)不得設定應當由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織資格、資質(zhì)的行政許可;不得設定企業(yè)或者其他組織設立的登記及其前置性行政許可;設定的行政許可,不得限制其他地區(qū)的個人或者企業(yè)到本地區(qū)開展生產(chǎn)經(jīng)營活動和提供服務;不得限制其他地區(qū)的產(chǎn)品進入本地區(qū)市場。
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