[爭議]

對于張某能否依據(jù)離婚協(xié)議的約定取得房屋，有兩種意見：

第一種意見認為，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷，故本案張某某可以撤銷贈與，其女兒張某不能依據(jù)離婚協(xié)議中的約定取得房屋。

第二種意見認為，離婚協(xié)議是具有身份關系的民事合同，依據(jù)我國的合同法，離婚協(xié)議是不能適用合同法有關規(guī)定的。依照離婚協(xié)議，雙方離婚后，該房產(chǎn)即屬于女兒的財產(chǎn)，只是缺少變更登記的手續(xù)，對外不產(chǎn)生公示公信的效力，但在三個人之間，該協(xié)議內(nèi)容是具有約束力的。因此，本案張某某不可撤銷贈與，其女兒可要求張某某履行贈與合同。

[評析]

本案中李某與張某某之間是基于雙方的婚姻而產(chǎn)生的民事法律關系，而李某與張某某約定共同將房屋贈與其女張某，是雙方在離婚時達成的贈與合意，該合同如成立，應與張某之間成立一種贈與合同關系。所謂贈與合同是指贈與人將自己的財產(chǎn)無償給與受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。根據(jù)《合同法》第一百八十六條規(guī)定，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與;第一百八十八條規(guī)定，具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與的財產(chǎn)的，受贈人可以要求交付?！段餀?quán)法》規(guī)定，不動產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移，應以依法登記為準。

本案中李某與張某某的離婚協(xié)議雖經(jīng)過婚姻登記機關審核，但婚姻登記機關只是對自愿離婚的男女當事人，在查明確實是雙方自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當處理時，發(fā)給離婚證，該婚姻登記機關不具備公證的職能，因此，李某與張某某的離婚協(xié)議中有關贈與房屋的約定既不屬于公證的贈與，也不具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與，依據(jù)上述法律規(guī)定，該種贈與屬于可撤銷的贈與。雙方雖在離婚時約定將其房屋贈與女兒張某，但之后并未辦理產(chǎn)權(quán)變更登記，房屋產(chǎn)權(quán)仍屬于李某與張某某共同共有，所以張某某在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。在贈與撤銷后，該房產(chǎn)仍屬于李某與張某某的夫妻共同財產(chǎn)，雙方可另行分割。由于雙方的女兒張某既不是離婚協(xié)議中的權(quán)利人，也不是民事權(quán)利的承受人，其只是民事權(quán)利所指向的對象，僅僅為受益人，在其父親拒絕交付贈與房屋的產(chǎn)權(quán)時，張某也無權(quán)要求其父親履行離婚協(xié)議約定的內(nèi)容。